解除婚姻關系。后專指通過法律手續解除夫妻關系?!稌x書·愍懷太-子遹傳》:“初,太-子之廢也。妃父 王-衍 表請離婚?!?南朝 宋 劉義慶 《世說新語·賢媛》:“ 賈* 前婦是 李-豐 女, 豐 被誅,離婚徙邊。” 宋 陸游 《老學庵筆記》卷三:“ 郭*運 以離婚為逐客?!?曹* 《北京人》第二幕:“他,他瘋了,他要離婚?!?br/>
法定條件
“感情確已破裂”是實體性規定,是準予離婚與不準予離婚的法定條件。 “調解無效”則是程序性規定,不能視為判決離婚的法定條件。 審理離婚案件應當進行調解,調解無效的案件,許多是感情確已破裂的,從這個意義上來說,“調解無效”是“感情確已破裂”的一種反映。而有一些離婚案件,雖然是“調解無效”,但并非是“夫妻感情確已破裂”。在調解工作中,往往存在著力與不力,深入與不深入等差別,直接影響著調解效果。多年的民事審判實踐說明,“調解無效”和“感情確已破裂”的含義不完全相同,“調解無效”并不都等于“感情確已破裂”。因此,不應當把“調解無效”作為認定“感情確已破裂”的根據。 在審判實踐中,既不要把“感情確已破裂”與“調解無效”完全等同起來。也不要把“調解無效”簡單地作“感情確已破裂”的標志。更不要把“調解無效”作為判決離婚的法定條件。判決離婚的法定條件只是“感情確已破裂”。
判定夫妻感情破裂的標準
判斷夫妻感情是否確已破裂,應當從婚姻基礎、婚后感情、離婚原因、夫妻關系的現狀和有無和好的可能等方面綜合分析。根據婚姻法的有關規定和審判實踐經驗,凡屬下列情形之一的,視為夫妻感情確已破裂。一方堅決要求離婚,經調解無效,可依法判決準予離婚。
1.一方患有法定禁止結婚疾病的,或一方有生理缺陷,或其它原因不能發生性行為,且難以治愈的。
2.婚前缺乏了解,草率結婚,婚后未建立起夫妻感情,難以共同生活的。
3.婚前隱瞞了精神病,婚后經治不愈,或者婚前知道對方患有精神病而與其結婚,或一方在夫妻共同生活期間患精神病,久治不愈的。
4.一方欺騙對方,或者在結婚登記時弄虛作假,騙取《結婚證》的。
5.雙方辦理結婚登記后,未同居生活,無和好可能的。
6.包辦、買賣婚姻、婚后一方隨即提出離婚,或者雖共同生活多年,但確未建立起夫妻感情的。
7.因感情不和分居已滿2年,確無和好可能的,或者經人民法院判決不準離婚后又分居滿1年,互不履行夫妻義務的。
8.一方與他人通奸、非法同居,經教育仍無悔改表現,無過錯一方起訴離婚,或者過錯方起訴離婚,對方不同意離婚,經批評教育,處分,或在人民法院判決不準離婚后,過錯方又起訴離婚,確無和好可能的。
9.一方重婚,對方提出離婚的。
10.一方好逸惡勞、有吸毒、賭博等惡習,不履行家庭義務、屢教不改,夫妻難以共同生活的。
11.一方被依法判處長期徒刑,或其違法、犯罪行為嚴重傷害夫妻感情的。
12.一方下落不明滿二年,對方起訴離婚,經公告查找確無下落的。
13.受對方的虐待、遺棄,或者受對方親屬虐待,或虐待對方親屬,經教育不改,另一方不諒解的。
14.一方有家庭暴力行為的。
15.因其他原因導致夫妻感情確已破裂的。
分類
協議離婚
(一)協議離婚的概念和條件
協議離婚,是指夫妻雙方依據法律規定合意解除婚姻關系的法律行為。根據婚姻法第31條的規定,男女雙方自愿離婚的,雙方必須到婚姻登記機關申請離婚登記?;橐龅怯洐C關經過形式審查和實質審查,確認雙方自愿并對子女和財產問題已經有適當處理的,應當辦理離婚登記并發給離婚證。
婚姻登記機關受理離婚登記申請的條件是:婚姻登記處具有管轄權;要求離婚的夫妻雙方共同到婚姻登記處提出申請;雙方均具有完全民事行為能力;當事人持有離婚協議書,協議書中載明雙方自愿離婚的意思表示以及對子女撫養、財產及債務處理等事項協商一致的意見;當事人持有內地婚姻登記機關或者中國駐外使(領)館頒發的結婚證。
但有以下情形的,婚姻登記機關不予受理離婚登記申請:(1)一方當事人請求登記離婚的;(2)雙方當事人請求離婚,但對子女撫養、夫妻一方生活困難的經濟幫助、財產分割、債務清償未達成協議的;(3)雙方或一方當事人為限制民事行為能力人或無民事行為能力人的;(4)雙方當事人未辦理過結婚登記的。
需要注意的是,對離婚協議的效力,《婚姻法解釋(二)》第8條第1款規定,“離婚協議中關于財產分割的條款或者當事人因離婚就財產分割達成的協議,對男女雙方具有法律約束力”。為充分保護當事人的合法權益,當事人有權就“因履行離婚協議中財產分割協議發生糾紛提起訴訟”,人民法院也應當受理。男女雙方當事人協議離婚后1年內就財產分割問題反悔,訴至法院請求變更或者撤銷財產分割協議的,人民法院同樣也應當受理。人民法院審理后,未發現訂立財產分割協議時存在欺詐、脅迫等情形的,應當依法駁回當事人的訴訟請求。
(二)協議離婚的主管機關和程序
通過行政程序進行的協議離婚由民政部門主管。具體的婚姻登記管理機關在城市是街道辦事處或者市轄區、不設區的市政府的民政部門;在農村是鄉、民族鄉、鎮的人民政府。協議離婚在具體程序中必須經過申請、審查、登記三個環節。
1.申請。內地居民自愿離婚的,男女雙方應當共同到一方當事人常住戶口所在地的婚姻登記機關辦理離婚登記。中國公民同外國人在中國內地自愿離婚的,內地居民同香港居民、澳門居民、臺灣居民、華僑在中國內地自愿離婚的,男女雙方應當共同到內地居民常住戶口所在地的婚姻登記機關辦理離婚登記。辦理離婚登記的內地居民應當出具下列證件和證明材料:本人的戶口簿、身份證;本人的結婚證;雙方當事人共同簽署的離婚協議書。辦理離婚登記的香港居民、澳門居民、臺灣居民、華僑、外國人除應當出具上述證件、證明材料外,香港居民、澳門居民、臺灣居民還應當出具本人的有效通行證、身份證,華僑、外國人還應當出具本人的有效護照或者其他有效國際旅行證件。其中離婚協議書應當載明雙方當事人自愿離婚的意思表示以及對子女撫養、財產及債務處理等事項協商一致的意見。
2.審查。婚姻登記機關應當對離婚登記當事人出具的證件、證明材料進行審查并詢問相關情況。對當事人確屬自愿離婚,并已對子女撫養、財產、債務等問題達成一致處理意見的,應當-當場予以登記,發給離婚證。在審查過程中,必須全面了解協議的內容,尤其是注意雙方當事人請求離婚的意思表示是否真實、子女撫養、夫妻一方的生活困難幫助、分割財產及債務處理等事項是否合適。
3.登記。婚姻登記管理機關審查后,對于符合離婚條件的,應予登記,發給離婚證,注銷結婚證;在辦理離婚登記時,如果當事人未達成離婚協議、屬于無民事行為能力人或限制民事行為能力人或者其結婚登記不是在中國內地的,婚姻登記機關不予受理。對于不符合法定條件而不予登記的,應當以書面形式說明不予登記的理由。當事人從領取離婚證起,解除夫妻關系。離婚的當事人一方不按照離婚協議履行應盡義務的,另一方可以向人民法院提起民事訴訟。
(三)離婚登記的撤銷
申請離婚的當事人弄虛作假、騙取離婚登記的,婚姻登記管理機關應當撤銷離婚登記,對離婚的當事人宣布解除婚姻無效并收回離婚證。
如果當事人認為其符合離婚條件的,可依法申請行政復議;對復議決定不服的,可以依法提起行政訴訟。
訴訟離婚
訴訟離婚是指夫妻雙方對離婚、離婚后子女撫養或財產分割等問題不能達成協議,由一方向人民起訴,人民法院依訴訟程序審理后,調解或判決解除婚姻關系的法律制度。根據有關司法解釋,調解不適用于婚姻關系、身份關系確認案件;但涉及財產分割和子女撫養的,可以進行調解,調解達成協議的,另行制作調解書??紤]到當事人進行訴訟離婚之前大都被居委會(村委會)、所在單位及其親友調解的現實,同時也為了克服法院久調不決、片面追求調解率的傾向,最高人民法院《關于人民法院民事調解工作若干問題的規定》第2條專門規定:“對于有可能通過調解解決的民事案件,人民法院應當調解。但適用特別程序、督促程序、公示催告程序、破產還債程序的案件,婚姻關系、身份關系確認案件以及其他依案件性質不能進行調解的民事案件,人民法院不予調解。”訴訟離婚與協議離婚適用于不同的案件。協議離婚僅適用于雙方自愿離婚并就子女和財產問題已有適當處理的情形,而訴訟離婚則適用于一切離婚關系。如果雙方要解除的是事實婚姻,則僅能通過訴訟的方式進行,不能通過協議進行離婚。
(一)訴訟離婚中的兩項特殊保護
1.在訴訟離婚中對現役軍人的特殊保護。婚姻法第33條規定,現役軍人的配偶要求離婚的,須經軍人同意,但軍人一方有重大過失的除外。這是對非軍人一方離婚請求權的限制,以保護軍人的利益,維護人民軍隊的穩定。
現役軍人是指具有中國人民解放軍軍籍的軍官和士兵,人民武裝警察部隊的干部和士兵,包括軍隊中的文職人員。退伍、復員、轉業和在部隊中不具有軍籍從事后勤管理、生產經營的人員,均不屬現役軍人?,F役軍人的配偶是指非軍人一方。雙方都是軍人或軍人一方向非軍人一方提出離婚的不適用此規定,仍適用一般法定離婚事由加以處理。
如果由于軍人一方有重婚,有配偶與他人同居,實施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員,有吸毒、賭博等惡習又屢教不改或其他情形的過錯,導致夫妻感情破裂而使非軍人一方要求離婚,軍人一方又不同意的,人民法院應通過軍人所在部隊團以上政治機關做好軍人的思想政治工作,準予離婚。
2.在訴訟離婚中對女方的特殊保護。依據婚姻法第34條、婦女權益保障法第45條的規定,在女方懷孕期間、分娩后1年內或中止妊娠后6個月內,男方不得請求離婚。女方提出離婚的或人民法院認為確有必要受理男方的離婚請求的不在此限。該規定主要是為了保護婦女和兒童的合法權益。所謂“確有必要”,根據司法解釋和審判實踐,主要指下述兩種情況:(1)在此期間雙方確實存在不能繼續共同生活的重大而急迫的事由,已對他方有危及生命、人身安全的可能;(2)女方懷孕或分娩的嬰兒是因與他人通奸所致。
離婚訴訟的目的在于解除婚姻關系,而能否解除婚姻關系的關鍵在于是否具備判決離婚的法定事由。因此,法定的離婚事由是一方當事人提起離婚訴訟請求解除婚姻關系的理由和人民法院審理離婚案件據以決定是否準予離婚的依據。婚姻法第32條第2款規定,人民法院審理離婚案件時,應當進行調查,如果感情確已破裂,調解無效,應準予離婚。因此,夫妻感情是否破裂,是我國法院判決離婚或不離婚的原則。并且在該條第3款列舉了準予離婚的具體情形,從而確立了抽象概括與具體列舉相結合的例示主義的判決離婚標準。即使提出離婚的一方有過錯,只要具備離婚的法定事由,人民法院也應當判決準予離婚。
根據婚姻法第32條的規定和1989年11月21日最高人民法院《關于人民法院審理離婚案件如何認定夫妻感情確已破裂的若干具體意見》的規定,有下列情形之一經調解無效的應視為感情確已破裂:(1)重婚或有配偶者與他人同居的;(2)實施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員的;(3)有賭博、吸毒等惡習屢教不改的;(4)因感情不和分居2年的;(5)一方有生理缺陷或其他原因不能發生性行為的,且難以治愈的;(6)婚前缺乏了解而草率結婚,婚后未建立起夫妻感情而難以共同生活的;(7)婚前隱瞞了精神病,婚后經治不愈,或婚前知道對方患有精神病而與其結婚,或一方在夫妻共同生活期間患精神病,久治不愈的;(8)雙方辦理結婚登記后,未同居生活,無和好可能的;(9)因感情不和,經人民法院判決不準離婚又分居滿1年,互不履行夫妻義務的;(10)一方與他人通奸、非法同居,經教育仍無悔改表現,無過錯一方提起訴訟離婚,或者過錯方起訴離婚,對方不同意離婚,經批評教育、處分,經人民法院判決不準離婚后,過錯方又起訴離婚,確無和好可能的;(11)一方被依法判處長期徒刑,或其違法犯罪行為嚴重傷害夫妻感情的;(12)一方宣告失蹤另一方提出離婚訴訟的;(13)因其他原因導致夫妻感情確已破裂的。
(三)訴訟離婚的程序:
1、起草起訴狀;
2、準備訴訟所需要的證據;
3、向有管轄權的法院遞交起訴狀和證據;
4、法院決定是否受理該訴訟;
5、法院受理該離婚訴訟案件之后,在法定時間內向對方發送起訴狀副本;
6、法院安排開庭時間并向雙方發送傳票;
7、開庭:雙方均可以委托律師或者其他專業人士代理訴訟(一般情況下離婚當事人必須到庭,如果因特殊原因實在不能到庭,必須向法庭出具是否離婚的書面意見);
8、法院依照原告方的訴訟請求和雙方提交的證據情況對是否準予離婚,以及如何分割財產,子女撫養問題如何解決等問題作出判決。
(四)在訴訟離婚中需要注意的問題
1、 管轄
公民提起的離婚訴訟,原則上應由被告住所地人民法院管轄;但被告離開住所地超過1年的,由原告住所地人民法院管轄;雙方離開住所地超過1年的,由被告經常居住地人民法院管轄,沒有經常居住地的由原告起訴時居住地的人民法院管轄;被告不在中華人民共和國領域內居住,下落不明或者宣告失蹤、被勞動教養或者被監禁的,由原告住所地或者經常居住地人民法院管轄;非軍人對非文職軍人提起離婚訴訟由原告住所地人民法院管轄;雙方當事人都是軍人的,由被告住所地或被告所在的團級以上單位駐地的人民法院管轄;中國公民雙方在國外但未定居,一方向人民法院起訴離婚的,由原告或者被告原住所地的人民法院管轄。
2、調解。
調解原則上是人民法院審理離婚案件的必經程序。如果當事人確因特殊情況無法出庭參加調解的,除本人不能表達意志的以外,應當出具書面意見。
3、訴訟中的證據
在離婚訴訟中當事人必須提出證據來支持自己的訴訟主張,這些證據包括:
(1) 能夠證明自己的離婚請求符合法律規定的證據;
(2) 如果對方有過錯的話,能證明對方過錯的證據;
(3) 證明夫妻雙方共同財產的證據;
(4) 如果要爭取小孩的撫養權時,則需證明自己有撫養能力的證據;
4、判決與上訴
對于調解無效的離婚案件,人民法院應作出判決。在審理離婚案件時,當事人申請不公開審理的,可以不公開審理,但一律公開宣告判決。一審判決離婚的,人民法院在宣告判決時必須告知當事人在判決發生法律效力前不得另行結婚。第二審人民法院審理上訴案件可以進行調解。經調解雙方達成協議的,自調解書送達時起一審判決即視為撤銷。如果調解不成,二審法院可以作出判決,該判決為終審判決。
涉外離婚
1、涉外婚姻是指一國公民同外國人(包括無國籍人)的婚姻,包括涉外結婚和涉外離婚。在我國,“涉外婚姻”也指中國公民同外國人、內地居民同香港居民、澳門居民、臺灣居民、華僑之間的婚姻。根據我國法律,我國公民和外國人結婚適用婚姻締結地法律,離婚適用受理案件的法院所在地的法律。凡涉外婚姻當事人在我國境內結婚或離婚的,都必須按照我國法律的規定辦理。
2、申請承認外國法院離婚判決
婚姻登記管理條例規定辦理結婚登記時,離過婚的,還應當持離婚證,這就需要對外國法院作出的離婚判決的效力作出認定。最高人民法院《關于人民法院受理申請承認外國法院離婚判決案件有關問題的規定》作了如下規定:
一、中國公民向人民法院申請承認外國法院離婚判決,人民法院不應以其未在國內締結婚姻關系而拒絕受理;中國公民申請承認外國法院在其缺席情況下作出的離婚判決,應同時向人民法院提交作出該判決的外國法院已合法傳喚其出庭的有關證明文件。
二、外國公民向人民法院申請承認外國法院離婚判決,如果其離婚的原配偶是中國公民的,人民法院應予受理;如果其離婚的原配偶是外國公民的,人民法院不予受理,但可告知其直接向婚姻登記機關申請再婚登記。
三、當事人向人民法院申請承認外國法院離婚調解書效力的,人民法院應予受理,并根據《關于中國公民申請承認外國法院離婚判決程序問題的規定》進行審查,作出承認或不予承認的裁定。
3、離婚登記程序:《婚姻登記條例》第十條第二款:“中國公民同外國人在中國內地自愿離婚的,內地居民同香港居民、澳門居民、臺灣居民、華僑在中國內地自愿離婚的,男女雙方應當共同到內地居民常住戶口所在地的婚姻登記機關辦理離婚登記?!钡谑粭l:“辦理離婚登記的內地居民應當出具下列證件和證明材料:(一)本人的戶口簿、身份證;(二)本人的結婚證;(三)雙方當事人共同簽署的離婚協議書。辦理離婚登記的香港居民、澳門居民、臺灣居民、華僑、外國人除應當出具前款第(二)項、第(三)項規定的證件、證明材料外,香港居民、澳門居民、臺灣居民還應當出具本人的有效通行證、身份證,華僑、外國人還應當出具本人的有效護照或者其他有效國際旅行證件。離婚協議書應當載明雙方當事人自愿離婚的意思表示以及對子女撫養、財產及債務處理等事項協商一致的意見?!钡谑l:“辦理離婚登記的當事人有下列情形之一的,婚姻登記機關不予受理:(一)未達成離婚協議的;(二)屬于無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的;(三)其結婚登記不是在中國內地辦理的?!?
4、 訴訟離婚程序: 《中華人民共和國民事訴訟法》第十九條:“中級人民法院管轄下列第一審民事案件:(一)重大涉外案件;(二)在本轄區有重大影響的案件;(三)最高人民法院確定由中級人民法院管轄的案件?!钡诙l第一款:“對公民提起的民事訴訟,由被告住所地人民法院管轄;被告住所地與經常居住地不一致的,由經常居住地人民法院管轄。”第二十三條:“下列民事訴訟,由原告住所地人民法院管轄;原告住所地與經常居住地不一致的,由原告經常居住地人民法院管轄:(一)對不在中華人民共和國領域內居住的人提起的有關身份關系的訴訟;(二)對下落不明或者宣告失蹤的人提起的有關身份關系的訴訟;(三)對被勞動教養的人提起的訴訟;(四)對被監禁的人提起的訴訟?!彼?,如果被告在國外定居,原告可向原告在境內的戶籍所在地或居所地的中級人民法院起訴離婚;如果原告在國外定居,可向被告在境內的戶籍所在地或居所地的中級人民法院起訴離婚。對于不在我國居住的外國人,不能來我國法院親自參加起訴、應訴的,可以委托我國公民、律師或居住在我國境內的本國公民、本國駐華使、領館官員(以個人名義)擔任訴訟代理人。但外國人一方向我國法院提交的離婚起訴書、答辯狀、意見書、委托書或上訴狀等訴訟文書,必須經所在國公證機關公證,并經我駐該國使、領館認證方為有效。另外,根據《維也納領事關系公約》規定的原則,外國人一方不在我國境內,或由于其他原因不能適時到我國法院出庭時,在沒有委托的情況下,該國駐華使、領館領事官員(包括經我國外交部確認的外國駐華使館的外交官同時兼有領事銜者),可以直接以領事名義擔任其代表人,或為其安排代表人在我國法院出庭,參與離婚訴訟。
婚姻終止的概念和原因
1、婚姻終止是指合法有效的夫妻關系因發生一定的法律事實而歸于消滅。
2、婚姻終止只能因兩種法律事實為發生原因:配偶一方死亡,夫妻離婚。
(1)婚姻因配偶死亡的法律事件而終止。
①自然死亡,婚姻關系的主體之一已不復存在,必定引起夫妻關系的消滅,并且發生遺產繼承等法律后果。在立法上,有的國家明文規定,配偶一方的死亡引起婚姻關系的終止。有的國家在法律上未作出明文規定,認為主體死亡必然引起婚姻終止的結果。
②宣告死亡 ,宣告失蹤人死亡的判決宣告之日 ,為被宣告死亡人死亡的日期。被宣告死亡人與其配偶的婚姻關系,自宣告死亡之日起消滅。這也是世界上多數國家的規定。但個別國家規定,自生存一方再婚之日起,其原有婚姻關系始告消滅。
被宣告死亡的人重新出現,或者以后確知失蹤人并未死亡時,須經本人或利害關系人申請,由法院撤銷原宣告死亡的判決。
如果被宣告死亡人的配偶未再婚的,夫妻關系從撤銷死亡宣告之日起自行恢復;但有些國家則規定,在此情況下,須經夫妻雙方同意并須重新登記結婚,其婚姻關系才能恢復。
如果其配偶已與他人登記結婚,后一婚姻關系具有法律效力,其原來的婚姻關系不再恢復。這是鑒于人身關系的特殊性質所決定的。多數國家對此作了明文規定。
如果其配偶再婚后又離婚或再婚后配偶又死亡的,則不得認定原夫妻關系自行恢復。
(2)婚姻因離婚的法律行為而終止。
①離婚是配偶雙方依照法定的條件和程序解除婚姻關系的民事法律行為。離婚也稱婚姻關系的解除,即在法律上終止合法有效的婚姻關系。
離婚不僅直接涉及夫妻雙方的人身關系,而且關系到子女和財產問題,對家庭和社會也會產生一定的影響。所以離婚不僅影響當事人的法律地位,同時還要涉及財產分割,對子女的監護以及對不能獨立生活的家庭成員的扶養等問題,在婚姻家庭法中占有相當重要的地位。
②離婚的法律特征:
a 離婚的主體只能是夫妻雙方,在離婚行為中必須體現當事人本人的意思。行政離婚,當事人雙方須親自到婚姻登記機關作出申請離婚的意思表示;訴訟離婚的 ,當事人即使有訴訟代理人 ,本人仍應當出庭,但本人不能表達意志的除外。當事人因特殊情況無法出庭的,必須向法院提交書面意見,以表達本人的意愿。
b 離婚是解除婚姻關系的行為,其前提條件是雙方當事人須存在婚姻關系。
c 離婚必須遵守法定的條件和程序。
美國,離婚必須經過訴訟程序,但當事人可以就其離婚及離婚后的各種事宜事先達成協議 ,由法院批準。絕大多數的當事人(大約超過95%),采取事先協議的方法,而不用法官判決。
離婚的理由(條件)有過錯和無過錯之分。
③離婚與婚姻無效、婚姻的撤銷的區別
a 離婚與婚姻無效是有嚴格的界限:
ⅰ 離婚是合法婚姻的解除。婚姻的無效是指因欠缺婚姻成立的法定要件而不具有婚姻的法律效力。
ⅱ 離婚的原因一般發生于結婚之后,婚姻無效的原因則發生于結婚之時。
ⅲ 離婚于確定之日起解除婚姻關系 ,沒有溯及力,婚姻的無效為法院確認無效婚姻為自始無效,具有溯及力。
ⅳ 離婚之訴僅限于當事人提出;而婚姻無效之訴則不受此限制。
b 婚姻的撤銷 ,是對成立時已有瑕疵的婚姻的糾正 。被撤銷的婚姻自始無效?;橐龅某蜂N的原因一般發生在結婚之時,是由受脅迫的一方的婚姻關系當事人本人向法院或婚姻登記機關提出請求撤銷該婚姻。撤銷婚姻的請求必須在訴訟時效內提出。
④離婚與別居的區別
別居是指婚姻雙方暫時或永久地解除同居 義 務但是維持婚姻關系的法律制度。別居制度產生于中世紀的歐洲。該制度是在教會法禁止離婚的情形下,為解除夫妻雙方不堪共同生活而設立。在當代,雖然許多國家都采取了離婚自由的法律制度,還有一些國家保留了別居制度。如大陸法系的法國、意大利,英美法系的英國、美國等。離婚與別居的區別主要有:
ⅰ 別居期間,婚姻關系仍處存續狀態 ,雙方只解除同居義務,雙方不得另行結婚,否則構成重婚,離婚則完全解除婚姻關系,離婚后,雙方均有再婚的權利。
ⅱ 別居期間夫妻仍負貞操義務,離婚后雙方無此法律義務。
ⅲ 別居期間夫妻仍有相互扶養的義務,離婚后此義務完全消滅。
ⅳ 別居期間夫妻間仍相互繼承財產的權利,離婚后則無此權利。
我國婚姻法沒有別居制度的規定,但是規定“因感情不和分居滿二年的”應視為夫妻感情確已破裂,可依法判決準予離婚。
⑤離婚的分類
按照當事人對離婚的態度,可分為雙方自愿離婚和一方要求離婚;按照處理離婚問題的法定程序不同,可分為依行政程序離婚和依訴訟程序離婚;按照解除婚姻關系的方式,可分為協議離婚和判決離婚。
離婚調查報告
根據國家民政部統計,2008年全國共有1049.9萬對夫妻結婚,而離婚的夫妻則有226.9萬對。每5對佳侶新婚燕-爾之時,就有一對夫妻分道揚鑣。而如果把研究對象縮小到大城市和經濟發達省份,離婚比率只會更高。而從民政部門與法院了解到的信息則表明,在所有離婚案件與訴訟中女性提出離婚的比率高達70%至80%。這個數字,顛覆了我們之前對于傳統婚姻中女性逆來順受的所有幻想。換句話說,城市女性,特別是京滬粵等發達地區的都市女性是將城市離婚率推敲的“主力軍”。
這些數字無疑顯示目前中國婚姻質量很嚴峻,但是,換個角度,我們也該看到,女性在拯救自我追求幸福的道路上,與男人相比較,已經走得更遠……
離婚有兩條途徑,法院訴訟離婚和到民政部門婚姻登記機關辦理協議離婚兩種。
根據《中華人民共和國婚姻法》第四章 離婚 第三十一條 男女雙方自愿離婚的,準予離婚。雙方必須到婚姻登記機關申請離婚。婚姻登記機關查明雙方確實是自愿并對子女和財產問題已有適當處理時,發給離婚證。第三十二條男女一方要求離婚的,可由有關部門進行調解或直接向人民法院提出離婚訴訟。
一、民政部門協議離婚程序便捷。
協議離婚過程中離婚協議的起草過程,應十分慎重,決不能草率行事,必要時最好請律師把關。根據《婚姻登記條例》第三章 離婚登記第十條 內地居民自愿離婚的,男女雙方應當共同到一方當事人常住戶口所在地的婚姻登記機關辦理離婚登記。第十一條辦理離婚登記的內地居民應當出具下列證件和證明材料:(一)本人的戶口簿、身份證;(二)本人的結婚證;(三)雙方當事人共同簽署的離婚協議書。
離婚協議書應當載明雙方當事人自愿離婚的意思表示以及對子女撫養、財產及債務處理等事項協商一致的意見。
如果雙方都同意離婚,并且對子女撫養、財產分割能夠達成協議,自2003年10月1日《婚姻登記條例》修改實施后,到民政部門辦理協議離婚十分便捷。
二、法院訴訟離婚:便捷與繁瑣并行。
根據《中華人民共和國婚姻法》第四章 離婚 第三十二條 男女一方要求離婚的,可由有關部門進行調解或直接向人民法院提出離婚訴訟。
夫妻一方堅持不離或雖同意離婚,但對子女撫養或財產分割達不成協議的,只有通過法院訴訟離婚。
決意離婚怎么辦
對于婚姻中該如何相處時,婚姻咨詢師常會告誡婚姻當事者“婚姻不只是兩個人之間的事情”,雙方的家庭亦會影響到婚姻關系的穩定。至于婚姻該不該繼續維系下去時,更多地還是要考量自己的婚姻幸福度如何,這個婚姻還能否給自己的后半生還來幸福。其中一個最基本的衡量標準是,在這個婚姻中,你的人格能否完整,如果沒有,在我的咨詢中,我一般會勸當事人選擇離婚,并且是越早越好。拖得越久,人格會麻木,待到對方膩了,要離婚時,這個人的一輩子就算毀了。
一般來說,出現以下四種情形時,建議當事者果斷做出離婚決定,并及時請求法律幫助,以多爭取自己的權益:(1)經常性的家庭暴力。每隔一段時間便有一次家庭暴力,打完之后便向受害方道歉,保證以后再也不會打了。可一段時間又發作,之后再道歉。這種道歉絕對不可信,那只不過為了防止受害方尋求法律幫助,報警或者向娘家人求助,以給自己帶來不必要的麻煩或受到處罰。很多家庭暴力者,在外人眼里是文質彬-彬的一個人,在家里則是百般的刁難與苛刻,常常是他對配偶人格上的極度蔑視,這顯然是一種心理上的問題,但卻從來不屑咨詢師或心理醫生的幫助。這種情況,受害方要盡早離開。(2)酗酒成性,不務正業。這類人對生活失去了斗志,只能憑借酒精的作用來麻醉自己,或是從中找到一絲生活的遐想,卻不又愿或不敢投身于創業之中。這些人(常常是男性)的生活完全倚靠配偶的資助,但對于配偶的建議從不聽取,再有不順則可能要暴力相向。(3)沾染吸毒、賭博惡心,不思悔改。不此惡習者,可能會有一定的事業,甚至在事業上取得一定的成就。早前出于應酬等原因陪同客戶需要,沾染毒品、賭博,或是好奇等原因,尋求毒品作用給自己帶來精神的刺激。若屢勸不改,不但會毀了自己,對于整個家庭而言,也會是一個災難。(4)與他人以夫妻名義同居生活。此類人對配偶的情感傷害尤其重,更為重要的是,他們根本沒把配偶的人格尊嚴放在眼里。表面上可能對配偶也不錯,也不忘記給家用,以為這樣就對家庭承擔了責任。在外面,出于性的滿足等原因,既出于面子上的原因不想離婚,又想把持住外面的女人長期保持不正當的關系,遂作出結婚的承諾。有的會隱瞞對方,自己還有家室的事實,有的即便對方知道了,也會以馬上要離婚來敷衍。
對于出現上述四類情形的,要極早做好離婚的準備。當然,也有可能出于其他原因,感覺婚姻確實沒有維系的必要。這要出于一個理性的角度來考量,而不是意氣用事。下定離婚的決心后,從以下四方面來實施離婚方案:
自行協商
一般來說,以和平的方式來離婚對于雙方當事人及孩子(如果有的話),能夠極大減少離婚對各方帶來的情感傷害。因此,有可能自行協商解決離婚問題的話,是一個最佳的選擇,即便是在某些方面做出一些讓步,也是值得的。
[1]畢竟卷入離婚的份爭中,需要耗費巨大的時間與精力成本。省下這些時間與精力,獲得一份輕松、愉悅的心情,既能減少離婚給自己日后的新生活的影響,又能靜心地從事自己的事業,掙回這些讓出的財產也是完全有可能的。
積極尋求專家建議
在自行協商無果,或者不知如何協商的時候,及時地尋求婚姻法律及婚姻情感專家的建議是非常必要的。如若是此類專家既精通于婚姻法律,又懂得婚姻情感的調節,則更好。現實中,陷于離婚困擾者往往會先尋求婚姻情感的疏導,在婚姻調整效果不佳,或必須面臨離婚時,又要另行尋求法律方面的幫助,在時間上會錯過很多良機。
之所以要尋求專家建議,是因為很多面臨離婚者對于離婚的一些問題不能有清晰的認識,可能糾纏于一些不必要的細節末節中,或是對財產的分割上有錯誤的理解。比如,有的人會有這樣的認識,誰先提出離婚,誰在財產分割上就會不利;或者是如,雙方的結婚證都遺失了,沒有辦法辦理離婚登記;提出離婚后,不知該如何進入下一個婚姻生活,所以不敢離婚,等等。這此問題,對于具有豐富實踐經驗的婚姻情感、法律專家來說,都是不難解決的問題。
準備搜集過錯及財產證據
在自行協商沒有可能的情況下,或者是為輔助協商,但對于財產分割沒有底時,應在婚姻律師的指導下搜集過錯及財產證據,以利于商量的達成。有的時候,當事人只求離婚,在財產上的分割要求不高,在此時,若能明確列出夫妻共同財產的具體數據,并表明在財產上做出的讓步時,往往會有利于商談的達成。
在證據的搜集上,特別是過錯證據的搜集,很多人會直觀的求助于一些調查公司。對于調查公司的定位及證據可行性,筆者曾應相關媒體的采訪作出過解釋,最重要的是慎重為宜,并且要考慮取證的目的在哪里。具體可參照本書第六章的內容。而對于財產方面的證據搜集,亦可參照本書第三章中關于財產的隱匿及轉移應對策略中的方案實施。
起訴之前再作調解
在自行協商無果之后,在婚姻律師的指導下進行了相關的證據搜集工作,準備充分后起訴之前,仍可再作調解的嘗試。筆者之所有一再強調調解,并且在實務中也力爭促使當事人達成調解,主要是基于婚姻矛盾的特殊性。它發生在兩個非常親密的當事人之前,而這個矛盾又牽涉了大量的親屬在內,若能友好解決,不但利于將矛盾降低在最小的范圍之內,亦使得后期的錢款的執行,房屋、車輛等不動產的更名手續能夠順利辦理。不致因矛盾擴大后,造成其他的不便。
即便是前期因對方當事人一些原因,或者是基于談判策略上的原因無法談妥,但經過前期的努力后,雙方在法庭上的對立情緒會削除不少,也利于在法庭的主持下達成調解。即便仍有差距,判決之后的執行上,也能更方便些。如若涉及到小孩的撫養問題,則更是如此。
訴訟離婚的收費
若夫妻雙方無法就離婚問題達成一致的,一方起訴到法院要求離婚,除了法院的案件受理費外,可能涉及的費用還有律師代理,財產保全費,財產評估費,執行申請費等。具體的收費標準為:
法院案件受理費
從2007年4月1日開始實施的國務院《訴訟費用交納辦法》規定,法院收取離婚案件的受理費為,每件交納50元至300元。涉及財產分割,財產總額不超過20萬元的,不另行交納;超過20萬元的部分,按照0.5%交納。
為此,在立案的時候,有經驗的律師常會設法幫助當事人少交案件受理費。在起訴書的制作上,將爭議標的控制在20萬元以內,同時又能夠防止在庭審過程中因起訴書的制作在訴訟請求中居于不利地位。
在北京,法院收取離婚案件的受理費,一般是在立案時按簡易程序的標準先收75元。在案件開庭審理后,再根據財產標的,看是否需要補交案件受理費。
律師案件代理費國家發展和改革委員會、司法部于2006年4月19日公布了《律師服務收費管理辦法》,并于2006年12月1日起執行。該《辦法》規定,律師事務所依法提供法律服務實行政府指導價。律師事務所與委托人協商律師服務收費應當考慮以下主要因素:(一)耗費的工作時間;(二)法律事務的難易程度;(三)委托人的承受能力;(四)律師可能承擔的風險和責任;(五)律師的社會信譽和工作水平等。
為此,各地的律師收費不一。對于如北京、上海、廣州、深圳等經濟發達地區的律師基本收費,一般在五千元左右。此外,根據具體的案件情況,律師的工作量大小,律師本身的社會信譽及工作水平,根據財產標的的大小會加收1%-5%的費用。但需要注意的是,對于律師承辦的婚姻、繼承案件,不允許風險代理。
財產保全費對于離婚案件中,為防止一方轉移財產,導致判決生效后不便執行,律師一般會建議當事人向法院申請財產保全。 人民法院收取財產保全費的標準是:財產數額不超過1000元或者不涉及財產數額的,每件交納30元;超過1000元至10萬元的部分,按照1%交納;超過10萬元的部分,按照0.5%交納。但是,當事人申請保全措施交納的費用最多不超過5000元。
當然,采取財產保全措施亦有技巧。為防止對方在獲知起訴后轉移財產,最好能在起訴前申請法院財產保全,最遲在立案的同時作出保全申請。
對于財產保全,法院一會要求提出相應價值的財產擔保。而且,提供擔保的財產,不能是夫妻共同財產。比如,在結婚后購買的在一方名下的房產,就不能做為擔保的財產。為此,在一些擔保行業比較發達的城市,法院亦會準許擔保公司提供擔保。當然,委托擔保公司提供擔保亦是要收費的。收費標準一般在擔保金額的1%左右。
財產評估費在離婚訴訟中,對于需要分割的夫妻共同財產的價值雙方無法達成一致,并且雙方又無法通過競價來對財產進行評估的,法院會要求原告申請評估。評估機構的選擇,并不是由當事人在市場上隨意挑選,必須在法院事先認定的評估機構中選擇。
資產評估機構的收費標準,各地同樣不一。以北京為例,其收費標準為:
資產賬面值或評估值 計費率
100萬以下(含100萬) 6.0‰
100萬~1000萬元(含1000萬) 2.5‰
1000萬~5000萬元(含5000萬) 0.8‰
5000萬~10000萬元 0.5‰
10000萬以上 0.1‰
5.法院執行申請費
在人民法院做出的離婚判決或調解書生效后,若一方當事人故意不予執行,而需要申請法院強制執行的。人民法院收費的執行費標準是:執行金額或者價額不超過1萬元的,每件交納50元;超過1萬元至50萬元的部分,按照1.5%交納;超過50萬元至500萬元的部分,按照1%交納;超過500萬元至1000萬元的部分,按照0.5%交納;超過1000萬元的部分,按照0.1%交納。
當然,這個申請費由被執行人負擔,申請人在申請執行時不用預交。但若執行中當事人達成和解協議的,申請費的負擔由雙方當事人協商解決;協商不成的,由人民法院決定。
(本文參考:盧明生著《中國式婚姻咨詢師-幫你輕松渡過離婚難關》法律出*社出版)
離婚制度的歷史沿革
離婚制度是婚姻家庭制度的重要組成部分,它的發生、發展和演變,受到社會物質生產關系的制約,并且受到政治、文化、道德、宗教等因素的深刻影響。因此,從一夫一妻制產生以來,離婚制度經歷了漫長的歷史演變。在不同的社會制度下,它具有不同的性質和特點:
1、古代社會的離婚制度
在奴隸社會,封建社會,總體上實行的是專權離婚制度。其特點是丈夫享有離婚的特權;對妻子來說,婚姻是不可離異的。
《漢*拉比法典》規定,丈夫可因妻子通奸、不生育、浪費家財等理由而離棄她,還可以在負債的情況下,出賣妻子或把妻子交出以為債奴。
《古蘭經》規定丈夫可以休妻。
在我國封建社會里,“七出”的規定也是典型的專權離婚制度。
“七出”是允許男子休妻、男家棄婦的七種理由 ?!?大戴禮記·本命篇》云:“婦有七出:不順父母(為其逆德也)去,無子(為其絕世也)去,淫(為其亂族也)去 ,妒(為其亂家也)去 ,有惡疾(為其不可共粢盛也)去,多言(為其離親也)去,盜竊(為其反義也)去?!?
妻子違反上述“七出”中的一條,如 :不孝順公婆 ,不生育兒子,與人通奸,嫉妒丈夫的妾,患惡性傳染病,多嘴多舌,擅自動用家庭財產,丈夫就可休棄她。古代禮、法還設有例外情況,以“三不去”對“七出”進行限制。“婦有三不去:有所取無所歸(不窮窮也),不去。嘗更三年喪(不忘恩也),不去。前貧后富貴(不背德也),不去?!币鉃榻o公婆服過三年喪的,曾與丈夫同甘共苦現在富貴的,無娘家可歸的妻子,不能被休棄。
而妻子只能“從一而終”,在丈夫生前,不能提出離異;丈夫死后,也要守節,不得再嫁。
在我國封建社會,除了出妻的離婚制度外,還同時存在“義絕”與“和離”“呈訴離婚”三種離婚制度。
(1)義絕是我國封建社會特有的一種強制離異制度 。早在漢代,班昭在《女誡》上就說過 :“夫為夫婦者 ,義以和親 ,恩以好合 ,……恩義俱廢,夫婦離矣。”根據《唐律疏義》的解釋,構成義絕有五種夫妻間及與相互的親屬間的毆打、謾罵、殺害、通奸的行為。發生這五種事由之一,經官府處斷,夫妻的婚姻關系必須強行離異,否則就會被處刑。
義絕與“出妻”不同?!捌叱觥笔怯诙Y應出,于法可出,而非必出,合當義絕而不絕者,則須依律科刑。
(2)和離,我國古代一種通過協議允許夫妻離異的法律制度 ?!短坡伞艋槁伞贰叭舴蚱薏幌喟仓C而和離者不坐。”即夫妻感情不和,可以自愿協議離婚,并且不受處罰。但在封建桎梏的控制下,毫無經濟保障,受著“三從四德”和貞操觀念束縛下的婦女,實際上是無法實現和離愿望的。所謂的“兩愿離”,主要取決于丈夫或夫家。
(3)出于特定緣由的呈訴離婚 。男方據以呈訴的理由有 “妻背夫在逃”、“男婦虛執翁奸”、“妻殺妾子”等 。 女方據以呈訴的理由有“夫逃亡三年不還”、“夫抑勒或縱容妻妾與人通奸”、“夫典雇妻妾”、“翁欺奸男婦”等。例如明、清律均規定,受財典雇妻妾與人者,除處以刑罰外,并勒令離異。
2、中世紀歐洲的離婚制度
中世紀歐洲離婚制度的特征是實行禁止離婚主義。
(1)早期羅馬*國統治時代 ,基于家父制的婚姻觀,承認丈夫一方的專權離婚。
(2)公元4世紀,羅馬*國宣布基督教為國教,基督教迅速發展,教會擁有至高無上的地位和權力,后形成教會法。關于婚姻問題,教會法堅持一夫一妻制和婚姻不解除主義兩大原則。禁止離婚。而現實生活中,難以確保一切婚姻均幸福美滿,教會法創設出婚姻無效宣告、未完成婚、別居制度等,以救濟不幸的夫妻。
16世紀,教會內部已掀起宗教改革運動,新教義主張應以通奸、惡意遺棄等為離婚理由 。在教會外部 ,又有婚姻還俗運動,1792年,法國法律廣泛承認離婚。19世紀,英、德等都確立了有責主義的近代離婚制度。
3、近現代社會的離婚制度
近現代社會的離婚制度具有限制離婚主義的特征 , 其間出現了由“有責主義”向“無責(目的)主義”和“破裂主義”發展的趨勢。
(1)有責主義離婚(過錯離婚主義), 夫妻一方得以對方有違背夫妻義務的特定過錯或罪責行為,作為提出離婚的法律依據,其具有對有責一方配偶制裁的目的性。
資產階級在反封建的斗爭過程中,提出婚姻自由的口號 ,宣布這是 "天賦人權"。法國大革命時期將婚姻視為民事契約,實現離婚自由 。同時認為應當對離婚加以嚴格的限制,不能任意解除神圣的婚姻契約。只有符合法定離婚理由,才可訴請離婚,如當夫妻一方有通奸、被判重刑、虐待、遺棄、重婚、謀害配偶、吸毒、嗜賭等情形時,對方才可以此為由提出離婚。
在實行過錯主義離婚原則的國家,要求當事人以對方過錯的事實作為婚姻破裂的證明。在離婚訴訟過程中,原告即使具備離婚的法定事由;但是被指控有過錯行為的被告能夠提出一個充分的理由進行反駁,法院即可駁回原告的起訴或拒絕作出離婚的判決,這就是離婚中的抗辯權。當前,常見的法定抗辯理由有下列幾種:①宥恕,是較為普遍和有效的抗辯理由。被指控有通奸、虐待、遺棄等過錯行為的被告,能夠證明他方對其過錯行為曾表示過容忍和寬恕。②縱容,夫妻一方為了達到離婚的目的,而于事前縱容他方實施過錯行為;或指一方促成或同意他方構成婚姻錯誤,以達到離婚目的。③共謀,在夫妻雙方都無過錯或者都有過錯的情況下,當事人串通一氣共謀規避法律,試圖達到離婚目的。④反控,有過錯的夫妻一方向法院提出證據,證明提起離婚訴訟的配偶本身同樣犯有可以作為離婚的過錯,得以此作為法定的抗辯理由。⑤時間上的失效,有離婚請求權的夫妻一方,從知悉他方足以構成離婚理由的過錯行為時,已超過一定期限,得成為對方抗辯的理由。
(2)無責(目的)主義離婚 ,這是雖非夫妻一方的主觀過錯或有責行為,但因一定的客觀原因致使婚姻的目的無法達到,出現了對維持夫妻關系有直接影響的事實,不堪同居生活,法律規定仍可作為離婚理由訴請離婚。如一方有生理缺陷、患嚴重精神病或惡性疾病、生死不明、夫妻一定期限的分居等。
(3)破裂主義離婚 (無過錯離婚),指以夫妻雙方婚姻關系破裂,無法維持共同生活為理由,夫妻一方或雙方均可要求離婚。
二戰后,許多國家在立法上對離婚問題采取了比過去寬容的態度,越來越多的國家拋棄了傳統的過錯原則而代之以破裂原則。離婚日益失去其制裁、懲罰被告的作用,而被看成是對婚姻關系事實上破裂的確認,看成是擺脫陷于困境的婚姻的一種手段。
中國婚姻法實行感情破裂原則,并將過錯原則與破裂離婚原則有機地結合起來。黃宗智教授的研究表明,近年取證程序的司法改革對離婚法運作有很大影響,為了去除弊端,必須明確當事人取證并不完全適用民事案件(見黃宗智,巫啟枝《取證程序的改革:離婚法的合理與不合理實踐》)
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