一、眾籌的定義和特點

是指項目發(fā)起人通過利用互聯網和社交網絡傳播的特性，發(fā)動公眾的力量，集中公眾的資金、能力和渠道，為小企業(yè)、創(chuàng)業(yè)者或個人進行某項活動或某個項目或創(chuàng)辦企業(yè)提供必要的資金援助的一種融資方式。相比于傳統的融資方式，眾籌的精髓就在于小額和大量。融資的門檻低，而且不再以是否擁有商業(yè)價值作為唯一的評判標準，這為新型創(chuàng)業(yè)公司的融資開辟了一條新的路徑。

二、非法吸收公眾存款的定義和特點

非法吸收公眾存款是未經有關部門依法批準，包括沒有批準權限的部門批準的集資;有審批權限的部門超越權限批準集資，即集資者不具備集資的主體資格，承諾在一定期限內給出資人還本付息。還本付息的形式除以貨幣形式為主外，也有實物形式和其他形式;向社會不特定的對象籌集資金。這里“不特定的對象”是指社會公眾，而不是指特定少數人;以合法形式掩蓋其非法集資的實質。非法集資主要表現為以下特征：

1、未經有關部門依法批準，包括沒有批準權限的部門批準的集資;有審批權限的部門超越權限批準集資，即集資者不具備集資的主體資格

2、承諾在一定期限內給出資人還本付息。還本付息的形式除以貨幣形式為主外，也有實物形式和其他形式。

3、向社會不特定的對象籌集資金。這里“不特定的對象”是指社會公眾，而不是指特定少數人。

4、以合法形式掩蓋其非法集資的實質。為掩飾其非法目的，犯罪分子往往與投資人(受害人)簽訂合同，偽裝成正常的生產經營活動，最大限度地實現其騙取資金的最終目的。

三、眾籌與非法吸收公眾存款的區(qū)別

在說明這兩者區(qū)別之前，我們先普及一下眾籌的基本常識，按照目前國際上對于眾籌的標準分類，主要分為以下四種：

注明：其中“回報眾籌”又稱為“獎勵眾籌”類似于“團購+預售”，給與投資人或支持者以產品實物和服務的回報;“捐贈眾籌”又稱為“慈善眾籌”，這個是未來眾籌的最高目標和表現形式，通過慈善發(fā)起人的公信力和系統的風控管理，從而達到去中心化的慈善直募新模式。

下面我們將依次說明四種眾籌模式與非法吸收公眾存款的關系與區(qū)別：

1、債權眾籌與非法吸收公眾存款的“三條紅線”。

(1)當前相當普遍的理財-資金池模式，即一些P2P網絡借貸平臺通過將借款需求設計成理財產品出售給放貸人，或者先歸集資金、再尋找借款對象等方式，使放貸人資金進入平臺的中間賬戶，產生資金池，此類模式下，平臺涉嫌非法吸收公眾存款。

(2)不合格借款人導致的非法集資風險。即一些P2P網絡借貸平臺經營者未盡到借款人身份真實性核查義務，未能及時發(fā)現甚至默許借款人在平臺上以多個虛假借款人的名義發(fā)布大量虛假借款信息(又稱借款標)，向不特定多數人募集資金，用于投資房地產、股票、債券、期貨等市場，有的直接將非法募集的資金高利貸出賺取利差，這些借款人的行為涉嫌非法吸收公眾存款。

(3)典型的龐氏騙局。即個別P2P網絡借貸平臺經營者，發(fā)布虛假的高利借款標募集資金，并采用在前期借新貸還舊貸的龐氏騙局模式，短期內募集大量資金后用于自己生產經營，有的經營者甚至卷款潛逃。此類模式涉嫌非法吸收公眾存款和集資詐騙。

債券眾籌目前已經明確規(guī)定為銀監(jiān)會監(jiān)管，目前主要的監(jiān)管解釋為：“明確平臺本身不得提供擔保，不得歸集資金搞資金池，不得非法吸收公眾存款，更不能實施集資詐騙。建立平臺資金第三方托管機制。平臺不直接經手歸集客戶資金，也無權擅自動用在第三方托管的資金，讓債權眾籌回歸撮合的中介本質?！?/p>

這意味著債權眾籌應當盡到一定程度的審核義務，并向借貸雙方當事人進行充分的信息披露和風險提示。對于出借人而言，其不應過分追求高利率的借貸回報，應當綜合考慮利息收入和資金風險，作出理性的投資選擇。實踐中很多借款人利用高息誘餌吸收大量資金后，明知利率太高難以償還，直接卷款潛逃“玩失蹤”;還有一些借款人募集資金的初衷是為了經營業(yè)務，并寄希望于業(yè)務盈利后歸還借款，但是畸高的利息成本迫使他們投資高風險、高回報行業(yè)，一旦投資失敗資金鏈斷鏈，就會導致出借人血本無歸。

2、對于股權眾籌

股權類眾籌目前是存在最**律風險的眾籌模式，最可能涉及的犯罪是非法集資犯罪中(廣義的非法集資，最高法院關于審理非法集資司法解釋把虛假發(fā)行股份、擅自發(fā)行股份歸入非法集資犯罪大概念中界定)的擅自發(fā)行股份犯罪，該罪有兩紅線不能碰，一是公開(不限制人數，因為涉及不特定人)，二是超過200人(雖然有些非上市公眾公司股東超過200人，但是特殊原因造成，原則上不允許突破)。

舉例：“原始股”等為代表的股權投資領域相當活躍的非法集資也引起了九部委的高度關注。上述會議透露，據不完全統計，目前全國50余家私募股權企業(yè)涉嫌非法集資，涉案金額逾160億元，參與人數超過10萬人。

縱觀股權類眾籌，如果采用具有一定吸引力的模式，那就必須公開或者超過200人，就有可能直接觸犯擅自發(fā)行股份罪。我們看到部分股權眾籌采取了創(chuàng)新和保守的方式，采用實名認證的投資人，限于特定的投資人中間并不對外，然后采用線下一對一方式單談，再以合伙基金方式投入股權。但是，這種方式基于如何理解“公開”與“不特定”，作為眾籌監(jiān)管機關的證監(jiān)會目前還在調研中，如果套用2014年3月31日的規(guī)定，該方式也存在一定的法律風險。

3、對于獎勵眾籌

如果規(guī)范運作，嚴格審核項目發(fā)起人資質，對募集資金嚴格監(jiān)管，該種模式采用的是預售+團購模式，目前是比較安全的眾籌模式，不會觸犯非法集資紅線，當然，一些利用該模式實施的虛假回報眾籌則可能涉嫌非法集資類中的集資詐騙犯罪。

4、對于慈善眾籌

如果規(guī)范運作，從事公益慈善或夢想幫助，則不存在法律障礙，反之，如果以此實施詐騙則可能涉嫌非法集資類犯罪中的集資詐騙犯罪。

為更好的理解眾籌和非法集資在法律上的界線和區(qū)別，下面附件為“兩高一部”對于“非法集資”在具體司法條款上的詳細解釋，大家可以對照閱讀。

【附件】為依法懲治非法吸收公眾存款、集資詐騙等非法集資犯罪活動，根據刑法有關規(guī)定，現就審理此類刑事案件具體應用法律的若干問題解釋如下:

第一條違反國家金融管理法律規(guī)定，向社會公眾(包括單位和個人)吸收資金的行為，同時具備下列四個條件的，除刑法另有規(guī)定的以外，應當認定為刑法第一百七十六條規(guī)定的“非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款”:

(一)未經有關部門依法批準或者借用合法經營的形式吸收資金;

(二)通過媒體、推介會、傳單、手機短信等途徑向社會公開宣傳;

(三)承諾在一定期限內以貨幣、實物、股權等方式還本付息或者給付回報;

(四)向社會公眾即社會不特定對象吸收資金。未向社會公開宣傳，在親友或者單位內部針對特定對象吸收資金的，不屬于非法吸收或者變相吸收公眾存款。

第二條實施下列行為之一，符合本解釋第一條第一款規(guī)定的條件的，應當依照刑法第一百七十六條的規(guī)定，以非法吸收公眾存款罪定罪處罰:

(一)不具有房產銷售的真實內容或者不以房產銷售為主要目的，以返本銷售、售后包租、約定回購、銷售房產份額等方式非法吸收資金的;

(二)以轉讓林權并代為管護等方式非法吸收資金的;

(三)以代種植(養(yǎng)殖)、租種植(養(yǎng)殖)、聯合種植(養(yǎng)殖)等方式非法吸收資金的;

(四)不具有銷售商品、提供服務的真實內容或者不以銷售商品、提供服務為主要目的，以商品回購、寄存代售等方式非法吸收資金的;

(五)不具有發(fā)行股票、債券的真實內容，以虛假轉讓股權、發(fā)售虛構債券等方式非法吸收資金的;(六)不具有募集基金的真實內容，以假借境外基金、發(fā)售虛構基金等方式非法吸收資金的;

(七)不具有銷售保險的真實內容，以假冒保險公司、偽造保險單據等方式非法吸收資金的;

(八)以投資入股的方式非法吸收資金的;

(九)以委托理財的方式非法吸收資金的;

(十)利用民間“會”、“社”等組織非法吸收資金的;

(十一)其他非法吸收資金的行為。

第三條非法吸收或者變相吸收公眾存款，具有下列情形之一的，應當依法追究刑事責任:

(一)個人非法吸收或者變相吸收公眾存款，數額在20萬元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款，數額在100萬元以上的;

(二)個人非法吸收或者變相吸收公眾存款對象30人以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款對象150人以上的;

(三)個人非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經濟損失數額在10萬元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經濟損失數額在50萬元以上的;

(四)造成惡劣社會影響或者其他嚴重后果的。具有下列情形之一的，屬于刑法第一百七十六條規(guī)定的“數額巨大或者有其他嚴重情節(jié)”:

(一)個人非法吸收或者變相吸收公眾存款，數額在100萬元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款，數額在500萬元以上的;

(二)個人非法吸收或者變相吸收公眾存款對象100人以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款對象500人以上的;

(三)個人非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經濟損失數額在50萬元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經濟損失數額在250萬元以上的;

(四)造成特別惡劣社會影響或者其他特別嚴重后果的。非法吸收或者變相吸收公眾存款的數額，以行為人所吸收的資金全額計算。案發(fā)前后已歸還的數額，可以作為量刑情節(jié)酌情考慮。非法吸收或者變相吸收公眾存款，主要用于正常的生產經營活動，能夠及時清退所吸收資金，可以免予刑事處罰;情節(jié)顯著輕微的，不作為犯罪處理。

第四條以非法占有為目的，使用詐騙方法實施本解釋第二條規(guī)定所列行為的，應當依照刑法第一百九十二條的規(guī)定，以集資詐騙罪定罪處罰。使用詐騙方法非法集資，具有下列情形之一的，可以認定為“以非法占有為目的”:

(一)集資后不用于生產經營活動或者用于生產經營活動與籌集資金規(guī)模明顯不成比例，致使集資款不能返還的;

(二)肆意揮霍集資款，致使集資款不能返還的;

(三)攜帶集資款逃匿的;

(四)將集資款用于違法犯罪活動的;

(五)抽逃、轉移資金、隱匿財產，逃避返還資金的;

(六)隱匿、銷毀賬目，或者搞假破產、假倒閉，逃避返還資金的;

(七)拒不交代資金去向，逃避返還資金的;

(八)其他可以認定非法占有目的的情形。集資詐騙罪中的非法占有目的，應當區(qū)分情形進行具體認定。行為人部分非法集資行為具有非法占有目的的，對該部分非法集資行為所涉集資款以集資詐騙罪定罪處罰;非法集資共同犯罪中部分行為人具有非法占有目的，其他行為人沒有非法占有集資款的共同故意和行為的，對具有非法占有目的的行為人以集資詐騙罪定罪處罰。

第五條個人進行集資詐騙，數額在10萬元以上的，應當認定為“數額較大”;數額在30萬元以上的，應當認定為“數額巨大”;數額在100萬元以上的，應當認定為“數額特別巨大”。單位進行集資詐騙，數額在50萬元以上的，應當認定為“數額較大”;數額在150萬元以上的，應當認定為“數額巨大”;數額在500萬元以上的，應當認定為“數額特別巨大”。集資詐騙的數額以行為人實際騙取的數額計算，案發(fā)前已歸還的數額應予扣除。行為人為實施集資詐騙活動而支付的廣告費、中介費、手續(xù)費、回扣，或者用于行賄、贈與等費用，不予扣除。行為人為實施集資詐騙活動而支付的利息，除本金未歸還可予折抵本金以外，應當計入詐騙數額。

第六條未經國家有關主管部門批準，向社會不特定對象發(fā)行、以轉讓股權等方式變相發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券，或者向特定對象發(fā)行、變相發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券累計超過200人的，應當認定為刑法第一百七十九條規(guī)定的“擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券”。構成犯罪的，以擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪定罪處罰。

第七條違反國家規(guī)定，未經依法核準擅自發(fā)行基金份額募集基金，情節(jié)嚴重的，依照刑法第二百二十五條的規(guī)定，以非法經營罪定罪處罰。

第八條廣告經營者、廣告發(fā)布者違反國家規(guī)定，利用廣告為非法集資活動相關的商品或者服務作虛假宣傳，具有下列情形之一的，依照刑法第二百二十二條的規(guī)定，以虛假廣告罪定罪處罰:

(一)違法所得數額在10萬元以上的;

(二)造成嚴重危害后果或者惡劣社會影響的;

(三)二年內利用廣告作虛假宣傳，受過行政處罰二次以上的;

(四)其他情節(jié)嚴重的情形。明知他人從事欺詐發(fā)行股票、債券，非法吸收公眾存款，擅自發(fā)行股票、債券，集資詐騙或者組織、領導傳銷活動等集資犯罪活動，為其提供廣告等宣傳的，以相關犯罪的共犯論處。

第九條此前發(fā)布的司法解釋與本解釋不一致的，以本解釋為準。

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