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寧波
海外機構簽訂的擔保合同的法律效力
補充代理意見
尊敬的審判長、法官，
中國銀行股份有限公司杭州分行（以下簡稱銀行分行）與股份有限公司（以下簡稱股份公司）擔保合同糾紛案，代理人對以下兩個問題作了進一步補充，供合議庭審議：
一、股份公司南京辦事處（化名）“南京辦事處”不是《擔保法》和司法解釋》的分支機構，不能混淆為分支機構。因此，“南京辦事處”與銀行分行簽訂的擔保合同對股份公司不具有效力。《擔保法》第二十九條和《擔保法司法解釋》第十七條規定，企業法人分支機構未經法人書面授權，與債權人訂立的擔保合同無效。
代理人認為，《擔保法》及其司法解釋對“企業法人分支機構”的理解應符合《中華人民共和國企業法人登記管理條例》。《企業法人登記管理條例》第三十五條規定：“企業法人設立不能獨立承擔民事責任的分支機構的，應當申請登記，經登記機關核準領取營業執照，從事經營活動國家工商行政管理總局關于《中華人民共和國企業法人登記管理條例》第三十五條第一款分支機構定義的批復第二條規定：“企業法人分支機構取得營業執照后，方可從事經營活動”。因此，企業法人分支機構是指具有從事經營活動能力，經工商部門核準登記，取得營業執照，從事經營活動的單位。就本案而言，某股份制公司在申請函中明確表示，辦事處的職能是從事“售后服務”和“產品介紹咨詢”。經南京市經濟技術合作辦公室批準設立的“南京辦事處”領取《外國機構在南京登記證》，性質為“非經營性機構”。
顯而易見，“南京辦事處”是經其他機構批準設立的非經營性機構，沒有“營業執照”，不具備經營能力。因此，它不是擔保法規定的分支機構。因此，“南京辦事處”不具備簽訂擔保合同的能力，其簽訂的擔保合同不具有任何法律效力。也就是說，不產生擔保合同的有效擔保效力，也不產生無效的擔保合同，擔保人承擔過錯賠償責任。
2“南京辦事處”不是職能部門。
從地理位置上看，所謂職能部門與母公司關系密切，而本案中的“南京辦事處”與一家股份公司相距千里，根本不是其職能部門。在稱謂上，職能部門的總稱也是“部門”，而不是“辦公室”。因此，“南京辦事處”不是股份公司的職能部門。你知道嗎
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