股東提起派生訴訟的前置程序

股東具有提起派生訴訟的原告資格，并不意味著當公司受到不當行為侵害時，股東可以立即代表公司提起派生訴訟。公司法的基本理念是公司具有獨立于股東的法人資格。因此，一旦公司受到損害，是否追究侵權人的責任以及如何追究侵權人的責任，都由公司來決定。只有當公司拒絕或怠于行使保護自身利益的訴權時，才能允許股東提起派生訴訟。原告股東在起訴前必須用盡公司的內部救濟。即董事、高級管理人員違反法律、行政法規或者公司章程的規定，給公司造成損失的，股東可以書面請求監事會或者不設監事會的有限責任公司監事提起訴訟；監事有類似損害公司利益行為的，股東可以向不設董事會的有限責任公司董事會或者執行董事提出書面訴訟。監事會、不設監事會的有限責任公司的監事，或者董事會、執行董事收到書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起30日內未提起訴訟的，或者案情緊急，不立即提起訴訟，公司利益受到不可挽回的損害的，股東有權為公司利益以自己的名義提起訴訟，直接向法院提起訴訟。許多國家和地區的法律都規定了股東派生訴訟的前置程序。其他國家的相關規定：

1。美國法律關于前置程序的規定。美國《示范公司法》第7.42條規定，股東在滿足以下兩個條件之前不得啟動衍生程序：

（1）向公司提出采取適當措施的書面請求；

（2）書面請求發出后90天，除非公司事先通知股東該請求已被拒絕，否則等待90天期滿將給公司造成無法彌補的損失。”根據日本《商法典》第267（1）條的規定，股東提起派生訴訟，應當首先請求公司追究董事的責任。請求書應當載明起訴的目的和董事職責的具體內容，以便公司考慮是否需要起訴。根據日本商法規定，公司與董事之間發生訴訟時，監事會將代表公司起訴或應訴，因此接受股東書面請求的權力機關是監事會。公司必須在收到書面請求后30天內決定是否起訴。如果公司在30天后仍不起訴，提出書面請求的股東可以自行提起派生訴訟。30天的期限從書面請求到達公司的第二天開始。但是，如果在此期間公司可能發生無法彌補的損失，或者公司明確表示不打算起訴，股東不必等30天再提起派生訴訟。此外，如果公司明確表示在此期間不起訴，股東就不必等30天再提起派生訴訟。但是，如果股東在未向公司提交書面請求的情況下提起派生訴訟，則該訴訟是非法的，將被法院駁回。因此，根據日本法律，除非公司在股東書面請求后決定自行起訴，否則公司無權阻止股東提起派生訴訟。根據臺灣《公司法》第214條規定，“持有已發行股份總數百分之十以上一年以上之股東，得以書面請求監察人為公司向董事提起訴訟。監事自前款請求之日起三十日內未提起訴訟的，前款股東可以為公司提起訴訟。根據《歐盟公司法》第372號定稿第5號指令修訂草案第17條規定：“本法，基本公司章程和附屬公司章程不得要求公司代表公司提起訴訟，以調查本指令第14條規定的責任，應當符合下列條件之一：

（1）股東大會或者其他公司治理機構事先作出決議；

（2）法院對經營機構、監察機構成員的過錯行為或者撤銷、撤銷作出判決更換此類成員。前款不影響成員國在其法律中規定未經法院事先許可不得提起本指令第16條規定的訴訟的權利。如果法院認為訴訟明顯沒有根據，則有權拒絕給予這種補助。”上述立法案例既有區別又有相似之處。主要表現在：除歐盟外，立法案例都是從派生訴訟為公司利益服務的角度出發。他們認為，在股東提起派生訴訟之前，必須首先請求公司治理機構提起訴訟或采取其他補救措施。如果股東不履行這一前置程序，就不應提起派生訴訟。我國新修訂的《公司法》也對股東派生訴訟附加了一定的前提條件。根據新修訂的《公司法》，董事、高級管理人員執行公司職務時違反法律、行政法規或者本章程的規定，給公司造成損失的，或者他人侵犯公司合法權益的，對公司造成損失的，具有提起派生訴訟原告資格的股東可以書面請求監事會或者不設立監事會。有限責任公司的監事向人民法院提起訴訟（監事違反法律規定的，行政法規或者公司章程規定，上述股東履行職責給公司造成損失的，可以書面請求董事會或者不設董事會的有限責任公司的執行董事向人民法院提起訴訟。監事會、不設監事會的有限責任公司的監事，或者董事會、執行董事收到前款規定的股東書面請求，拒不起訴的，或者自收到請求之日起三十日內未提起訴訟，或者案情緊急，不立即提起訴訟，公司利益受到無法彌補的損害的，前款規定的股東有權以自己的名義為公司提起訴訟，他直接向人民法院提起訴訟。以上是小編整理的詳細資料。股東派生訴訟的程序前規定對股東具有重要意義。現在股東需要理解這一規定，這樣才能對自己的立場有更深的了解。如果您需要法律幫助，我們還提供律師在線咨詢服務。歡迎您參加法律咨詢。你知道嗎