【案情簡介】

申請執(zhí)行人泰州某鋼管有限公司與被執(zhí)行人泰州某機械制造有限公司保證糾紛一案。法院按照民事裁定書及協(xié)助執(zhí)行通知書，保全了被執(zhí)行人在第三人處的到期債權人民幣2567302.07元，并告知了第三人異議權及期間，第三人未在法定期間提出異議。在執(zhí)行階段，第三人就上述訴前保全行為提出書面異議，法院參照江蘇省高級人民法院執(zhí)行局《關于執(zhí)行疑難若干問題的解答》第16條的規(guī)定，裁定駁回異議后，第三人未提出復議。法院于2015年3月18日向第三人送達協(xié)助執(zhí)行通知書，要求其向申請執(zhí)行人履行所欠被執(zhí)行人的債務人民幣2569302.7元。第三人在法院指定期間內僅部分履行協(xié)助義務，法院于2015年3月20日作出(2014)泰海執(zhí)字第1540-1號執(zhí)行裁定書，裁定追加第三人為被執(zhí)行人，并凍結第三人銀行存款人民幣2247180.61元。后第三人在法定期間內提出書面異議，認為被執(zhí)行人在其處無到期債權，要求法院撤銷上述追加、凍結裁定。

【主要困難與疑難問題】

一、省高院《關于執(zhí)行疑難若干問題的解答》第16條與《最高人民法院關于民事訴訟法的解釋》第五百零一條如何銜接：

1、對于第三人在訴訟過程中未對法院的到期債權保全裁定提出異議，而在執(zhí)行階段提出的，應如何處理，法律依據是什么;2、上述異議駁回后，應如何執(zhí)行到期債權。

二、本案中，若法院經異議審查并作出裁定后，第三人對裁定不服的，是否按民事訴訟法第二百二十七條處理?

【辨析過程】

一、對主要困難與疑難問題所涉?zhèn)鶛唷⒌狡趥鶛嗟钠饰?/p>

所謂債權，依據王*鑒先生說述，系“特定當事人間得請求一定給付的法律關系”。那么到期債權，故名思議是指債務履行期屆滿的債權，此時權利人有權要求義務人為特定給付。既然債權一般存在于特定當事人間，那么債權就具有了相對性，若無特別約定或者法律規(guī)定，債權債務所涉范圍外的第三人無權要求給付，同樣債權人也無權要求債務人以外的第三人給付。有一般就有例外，為了防止債務人濫用權利，怠于行使其對次債務人的到期債權，從而侵犯債權人的利益，1999年出臺的《合同法》規(guī)定了代位權訴訟制度，并規(guī)定了相應的行使條件。后期出臺的《民訴意見》(已廢止)第300條規(guī)定了執(zhí)行程序中對到期債權的強制執(zhí)行，可以看作是執(zhí)行程序對債權相對性的突破。

二、關于對第三人提出執(zhí)行異議后的處理

對比《民訴意見》(已廢止)第300條、《執(zhí)行規(guī)定》第63條、64條、65條以及《民訴解釋》第五百零一條規(guī)定，可以發(fā)現最高院在到期債權執(zhí)行上所持態(tài)度以及理念。

1、首先，均在執(zhí)行程序中對債的相對性進行有限突破。

即在第三人在法定期間對到期債權提出異議時，對所提異議部分的債權不得強制執(zhí)行，而由申請執(zhí)行人作為債權人提出代位權訴訟解決。原因有以下幾個：其一，保護債的相對性，雖屬債權或者到期債權，但第三人(次債務人)依舊可以依據約定或者法定享有抗辯權、抵銷權等權利，這些權利應通過訴訟程序行使;其二、實體法(合同法)已經賦予了債權人以代位權訴訟解決途徑，執(zhí)行程序只能從程序正義、法律經濟學角度作有限突破。

2、對于提出異議的主體，《民訴解釋》有所擴大

《民訴解釋》出臺前，司法解釋僅僅規(guī)定第三人(次債務人)可以針對到期債權提出異議?！睹裨V解釋》第五百零一條第二款除了規(guī)定第三人(次債務人)異議權外，還規(guī)定了利害關系人(足以排除執(zhí)行權益的)的案外人異議權(詳見(《最高人民法院民事訴訟法司法解釋理解與適用(下)》第1328-1329頁)。此處將利害關系人列明異議主體，也體現了最高院對執(zhí)行到期債權的審慎態(tài)度。

3、《民訴解釋》對于到期債權的規(guī)定過于籠統(tǒng)，對于第三人在訴前、訴訟保全階段未對到期債權提出異議，而在執(zhí)行程序中提出異議該如何處理未作出規(guī)定。

法院在訴前、訴訟保全階段，保全到期債權，并交待了異議權和期間，第三人當時對其到期債權沒有異議，執(zhí)行程序中提出的，若也依照《民訴解釋》規(guī)定不予審查，而由申請執(zhí)行人作為債權人提出代位權訴訟，弊端有下列幾個方面：其一，訴前、訴訟保全到期債權的程序形同虛設;其二、助長了第三人逾期提出異議的訴訟不誠信行為;其三、不利于保護債權人的合法權益。因此，對于上述在執(zhí)行階段提出的對于到期債權的異議，應當借鑒省高院《關于執(zhí)行疑難若干問題的解答》第16條的規(guī)定，不予支持。

但此中值得注意的問題，從探究第三人心理考慮，在訴前、訴訟保全過程中，法院對于到期債權往往是依據申請而采取的凍結措施，即債權保全程序，未涉及實際處分，故第三人并不重視異議權以及期間對其重要性;而在執(zhí)行階段，法院依據上述情況執(zhí)行到期債權，系執(zhí)行變價程序，涉及實際處分，第三人往往容易注重程序性異議權利，可能是出于實際無保全數額的到期債權，可能是出于協(xié)助被執(zhí)行人規(guī)避執(zhí)行。為了避免此類情況的出現，需要法院在債權保全階段，對債權是否到期、到期時間、數額、有無其他事由進行調查并固定證據，避免造成因第三人疏于行使異議權到導致實際權益的損失。

三、關于本案處理的思考

1、本案到期債權保全程序中，我院已經告知第三人的異議權及期間，第三人逾期未提出復議或者異議，視為其對法定賦予其異議利益及權利的放棄。在執(zhí)行階段，第三人針對債權保全裁定提出異議，違反了訴訟誠信原則，我院裁定駁回其異議，合法有據。

2、根據申請執(zhí)行人書面申請，我院向第三人送達協(xié)助執(zhí)行通知書，要求其限期向申請執(zhí)行人履行其所欠被執(zhí)行人的債務，合乎《民訴解釋》第五百零一條第一款的規(guī)定。注意，此處所規(guī)定的“通知”在本案場合，借鑒省高院《關于執(zhí)行疑難若干問題的解答》的精神，應理解為協(xié)助執(zhí)行通知書，而不能理解為履行到期債務通知書。若向其送達履行到期債務通知書，依據《執(zhí)行規(guī)定》第63條的規(guī)定，第三人再次提出異議的，人民法院不予審查，則本案中既不利于保護申請執(zhí)行人的權益，也會助長訴訟失信行為。

3、第三人不履行協(xié)助義務時，我院追加其為被執(zhí)行人，并凍結了其未履行協(xié)助義務部分的銀行存款。

執(zhí)行程序中，變更、追加被執(zhí)行人系基于既判力擴張理論。第三人未履行通知書要求的其向申請執(zhí)行人給付其所欠被執(zhí)行人債務的義務，法院有權裁定對其強制執(zhí)行。此處稍顯欠缺的是法律條款關于追加被執(zhí)行人的規(guī)定與引用，希望能在今后的司法解釋或者其他規(guī)范性文件中予以明確。

4、第三人對法院裁定對其強制執(zhí)行提出異議，該如何處理。

本案中，鑒于債權保全程序與債權執(zhí)行程序均尊重并告知了第三人相應異議權與期間，第三人對于我院裁定對其強制執(zhí)行提出了異議。出于禁止濫用權利、維護法律權威、保護申請執(zhí)行人權益角度考慮，應當裁定駁回異議。第三人對裁定不服的，按照民事訴訟法第二百二十七條處理。

【意見與建議】

一、規(guī)范到期債權的保全程序

建議規(guī)定：“人民法院在債權保全階段，經申請人、原告或者申請執(zhí)行人的書面申請并附證據或線索，被申請人、被告或者被執(zhí)行人對他人有到期債權的，經調查屬實或該他人自認的，可以對到期債權采取保全措施，并告知該他人享有復議或異議權及復議、異議期間。”

二、規(guī)范到期債權的執(zhí)行(變價)程序

建議規(guī)定：“該他人在復議、異議期間未提出異議的，或部分提出異議，或在異議期間未提出有效異議的;經申請執(zhí)行人的書面申請，人民法院可以就該他人無異議債權或相應部分通知該他人向申請執(zhí)行人履行，逾期不履行的，裁定強制執(zhí)行。若該他人在復議期間提出復議并成立的或在異議期間提出異議的，申請執(zhí)行人書面請求對復議成立、異議部分強制執(zhí)行的，人民法院不予支持?！?/p>

三、對于在債權保全階段未提出異議，在債權變價階段提出異議，該如何處理。

建議規(guī)定：“該他人在債權保全階段未提出復議、異議，而在債權變價階段提出異議的，除有明確證據證明不存在到期債權或者數額有誤外，視為未提出有效異議，人民法院不予支持。對于有明確證據證明不存在到期債權或者數額有誤的，人民法院應當按照民事訴訟法第二百二十七條規(guī)定處理，對于能確定到期債權數額的，可以裁定撤銷原裁定，該他人或申請執(zhí)行人未提出執(zhí)行異議之訴的，人民法院可以依據確定的到期債權數額，重新向該他人送達通知?！?/p>

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