勞動合同中止

根據《刑事訴訟法》規定，未經人民法院依法判決，對任何人都不得確定有罪。勞動者涉嫌刑事犯罪被采取刑事強制措施的，在人民法院依法作出有罪判決前，用人單位不得以“被依法追究刑事責任”為由解除勞動合同，但是可以在符合規定情形時中止勞動合同的履行。

1.勞動者涉嫌刑事犯罪時勞動合同可以中止的情形

根據1995年《關于貫徹執行<中華人民共和國勞動法>若干問題的意見》(以下簡稱“《貫徹勞動法意見》”)第二十八條的規定，勞動者涉嫌違法犯罪被有關機關收容審查、拘留或逮捕的，用人單位在勞動者被限制人身自由期間，可與其暫時停止勞動合同的履行，即勞動合同中止。

另外，根據《山東省勞動合同條例》、《江蘇省勞動合同條例》、《上海市企業工資支付辦法》等部分省市的地方規定，明確勞動者因涉嫌違法犯罪被限制人身自由的勞動合同可以中止。勞動合同中止期間，勞動關系保留，勞動合同暫停履行，勞動合同中止期間不計算為勞動者在用人單位的工作年限。

需要注意的是，勞動者涉嫌刑事犯罪時勞動合同可以中止的情形，僅限勞動者因涉嫌違法犯罪被限制人身自由期間，比如被采取拘留、逮捕、監視居住等刑事強制措施的，而被取保候審是不屬于勞動合同可以中止的情形的，勞動合同應當繼續履行。

2.勞動合同中止履行的情形消失后應當恢復履行

勞動合同中止履行的情形消失，除已經無法履行的外，應當恢復履行。

根據《刑事訴訟法》有關規定，勞動者涉嫌刑事犯罪被限制人身自由致使勞動合同中止履行期間，出現以下情形被釋放時勞動合同應當恢復履行：(1)人民檢察院不批準逮捕的;(2)人民法院、人民檢察院、公安機關發現不應當拘留、逮捕的;(3)不能在偵查羈押、審查起訴、一審、二審期限內辦結的;(4)決定撤銷案件、不起訴或者一審法院判決宣告無罪終止追究刑事責任的;(5)解除監視居住的;(6)變更強制措施為取保候審的。

如果勞動合同中止履行的情形消失后，存在“勞動合同訂立時所依據的客觀情況發生重大變化”，致使勞動合同已經無法恢復履行，經用人單位與勞動者協商，未能就變更勞動合同內容達成協議，用人單位可以解除勞動合同，并依照《勞動合同法》四十七條規定向勞動者支付經濟補償。《天津市貫徹落實<勞動合同法>若干問題的規定》(津人社局發〔2013〕24號)就有相關規定。

“勞動合同訂立時所依據的客觀情況發生重大變化”是指勞動合同訂立后發生了用人單位和勞動者訂立合同時無法預見的變化，致使雙方訂立的勞動合同全部或者主要條款無法履行，或者若繼續履行將出現成本過高等顯失公平的狀況，致使勞動合同目的難以實現。比如由于勞動者長期被羈押，勞動者原崗位對用人單位的正常業務開展具有較強的不可替代性和唯一性(如總經理、財務負責人等)，且勞動者原崗位已被他人替代，雙方不能就新崗位達成一致意見時，用人單位可以解除勞動合同。

3.勞動合同中止履行期間的工資、社保

根據《貫徹勞動法意見》規定，勞動者被限制人身自由暫時停止履行勞動合同期間，用人單位不承擔勞動合同規定的相應義務。根據《山東省勞動合同條例》、《江蘇省勞動合同條例》等部分省市的地方規定，明確勞動合同中止履行的，用人單位可以不支付勞動報酬并停止繳納社會保險費。《上海市企業工資支付辦法》《吉林省企業工資支付暫行規定》規定，勞動合同中止履行的，用人單位不再支付勞動者工資，而對于是否可以停止繳納社會保險費并沒有明確規定，有觀點認為只要勞動關系存續即應繼續繳納社會保險費。

需要注意的是，勞動者涉嫌刑事犯罪被采取取保候審的，并不適用上述規定。根據《北京市工資支付規定》、《廣東省工資支付條例》、《江蘇省工資支付條例》、《吉林省企業工資支付暫行規定》等地方規定，明確勞動者被取保候審期間，勞動合同未解除且勞動者繼續在原單位正常勞動的，用人單位應當支付其工資。但是上述規定沒有明確勞動者在取保候審期間未提供勞動時，用人單位是否應當發給生活費。重慶市勞動和社會保障局《關于企業職工在“監視居住”、“取保候審”期間有關工資問題的處理意見的通知》(渝勞社辦發〔2000〕23號)規定，職工在“監視居住”、“取保候審”期間，仍在企業原工作崗位上班的，可按原工資待遇發放;不在企業上班，但又沒有解除勞動關系的，可由企業發給生活費。另外，在司法實踐中有判決支持勞動者取保候審期間未提供勞動時用人單位仍需支付生活費的案例。

勞動合同解除

1.“被人民檢察院免予起訴的”

根據《勞動和社會保障部辦公廳關于職工被人民檢察院作出不予起訴決定用人單位能否據此解除勞動合同問題的復函》(以下簡稱“《復函》”)規定，“人民檢察院根據《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百四十二條第二款規定作出不起訴決定的，不屬于《勞動法》第二十五條第(四)項規定的被依法追究刑事責任的情形。因此，對人民檢察院根據《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百四十二條第二款規定作出不起訴決定的職工，用人單位不能依據《勞動法》第二十五條第(四)項規定解除其勞動合同。但其行為符合《勞動法》第二十五條其他情形的，用人單位可以解除勞動合同。”《復函》為2003年作出，當時實行的是1996年的《刑事訴訟法》。

需要注意的是，“免予刑事處罰”和“免除刑罰”是兩種不同的規定，“免予刑事處罰”是指犯罪情節輕微，依照刑法規定不需要判處刑罰。“免除刑罰”是指刑法各種法定免除刑罰的情形，如自首、立功、未成年人、又聾又啞的人或盲人犯罪、預備犯、中止犯、從犯、脅從犯、正當防衛、緊急避險等規定中關于免除處罰的規定。對于上述兩種情形，人民檢察院均可以作出不起訴決定。

根據《復函》規定，對于“酌定不起訴”(即可以作出不起訴決定)的職工，用人單位不能依據《勞動法》第二十五條第(四)項規定解除其勞動合同。同時，舉重以明輕，對于“法定不起訴”(即應當作出不起訴決定)的職工，當然用人單位也不能依據《勞動法》第二十五條第(四)項規定解除其勞動合同。因此，對于被人民檢察院作出不起訴決定的職工，用人單位不能依據被依法追究刑事責任規定解除其勞動合同。但是，如果符合《勞動合同法》第39條其他情形的，比如職工被給予行政處罰，且用人單位規章制度規定職工受到行政處罰屬于嚴重違紀行為可以解除勞動合同的，或者因職工的行為給用人單位造成重大損害，損失金額達到規章制度中的可解除勞動合同金額標準的，用人單位可以根據規定解除勞動合同。

2.“被人民法院判處處罰的”

根據《刑法》規定，刑罰的種類分為主刑和附加刑，被人民法院判處處罰的情形包括被判處管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑、死刑等主刑和/或罰金、剝奪政治權利、沒收財產、驅逐出境(適用于犯罪的外國人)等附加刑。對于被判處拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，符合條件宣告緩刑的，也屬于被人民法院判處處罰的情形。

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