在協(xié)議解除時,由于是雙方當(dāng)事人通過達(dá)成一個新的協(xié)議,將原來的合同解除,此時是否有溯及力完全看當(dāng)事人的意思,當(dāng)事人在協(xié)議中約定有溯及力的就有溯及力,沒有約定的則由法院和仲裁機關(guān)根據(jù)具體情況來確定是否有溯及力。
在違約解除時有無溯及力應(yīng)該按照以下原則來確定:
其一,盡量保護(hù)非違約方的合法利益,其二,滿足被解除合同的性質(zhì)與種類的要求。
按照這兩個原則我們來具體分析:
1、非繼續(xù)性合同的解除原則上有溯及力非繼續(xù)性合同是指履行為一次性行為的合同。一般來看,非繼續(xù)性合同在被解除時能夠恢復(fù)原狀,即已經(jīng)履行的給付可以返還給付人,所以一般都有溯及力。另外,違約解除是對違約方的制裁,是一種特殊的違約責(zé)任,是對非違約方的一種救濟,所以在考慮解除是否有溯及力時還要考慮這個因素。在守約方履行時,如果有溯及力,那么他的履行將由接受履行方返還,并且要和履行時的價值一致,這對守約方來講有利。而且在我國沒有采取物權(quán)行為獨立和無因性理論,如果給付中有物權(quán)變動的話,此時的返還是所有物返還請求權(quán),視為所有權(quán)沒有變動。在違約方全部或者部分履行時,往往這些履行都是瑕疵履行,對守約方來講,根本實現(xiàn)不了合同的目的,返還這些給付對守約方也是有利的。在違約解除有溯及力導(dǎo)致返還時,往往會發(fā)生一些費用,這些費用應(yīng)該由違約方來支付。
2、繼續(xù)性合同的解除原則上沒有溯及力繼續(xù)性合同是履行必須在一定繼續(xù)的時間完成,而不是一時或一次完成的合同。典型的象租賃和委托等。租賃、消費借貸等繼續(xù)性合同以使用、收益標(biāo)的物為目的,在解除時這些利益已經(jīng)被受領(lǐng)方享有沒有辦法返還,因此不能有溯及力。這樣,獲得利益方此時所獲得的利益就是不當(dāng)?shù)美m用不當(dāng)?shù)美囊?guī)定,應(yīng)該返還給給付方。除不能返還導(dǎo)致沒有溯及力外,在時也不能有溯及力,原因是如果委托合同解除溯及到合同成立時消滅的話,會使受托人已經(jīng)進(jìn)行的代理行為失去全部法律依據(jù),將變成無權(quán)代理。這樣因代理行為所進(jìn)行的活動以及所牽涉的當(dāng)事人都將遇到不可預(yù)計的法律后果,不利社會經(jīng)濟活動的正常進(jìn)行,導(dǎo)致社會秩序紊亂。合同解除時對其法律效力的認(rèn)定需要分兩種情況進(jìn)行,即合同是否是繼續(xù)性合同,如果是那么合同解除后原則上沒有溯及力。反之,則有溯及力。實踐中遇到類似的問題,最好還是咨詢專業(yè)律師比較穩(wěn)妥。
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