一、海損
1、定義:在海上運輸中,由于自然災害、意外事故或其他特殊情況引起的船舶、貨物或其他海上財產的損失和費用的支出,稱為海損(Average)。
其中:自然災害是通常所指的不可抗力,如雷電、海嘯;意外事故是指船舶在航行中遭遇意料之外的事故,如船舶觸礁、擱淺、碰撞、沉沒、失蹤、火災等。其他特殊情況:如偷竊、搶劫、戰爭、暴亂、管貨不當等。
2、分類:
(1)按損失形態分:物質損失(犧牲)和費用損失
前者是指船舶或貨物的滅失、損壞等有形損失,后者是指救助費、避難港港口費用等費用支付的損失。
(2)按損失程度分:部分損失和全部損失,全部損失包括實際全損和推定全損
船舶在暴風雨中傾覆雨滅失即為實際全損,船舶遇難后雖未達到全損的程度,但所需支付的救助費和修理費兩項或其中之一項高于船舶的價值,該船就可以構成推定全損。
船舶和貨物遭受的損失未至全損的程度謂之部分損失。
(3)按損失性質分:單獨海損和共同海損
單獨海損:因自然災害、意外事故或其他特殊情況直接造成的船貨損害及費用支出。
如船舶觸礁導致船底損壞,是犧牲,修船費是費用支出;或通風筒因大風浪被迫關閉致使需要通風的貨物受損等。這類損失由受損方自負或責任方負責。
船舶在航行中發生了火災、車-葉失落等意外事故,如不及時采取特殊措施,船舶和所載的貨物就有滅失;或者已經受到的損失勢將擴大至全損的危險,為了避免船貨面臨的共同危險,不惜使貨物遭受水損而盡力引水灌艙滅火,或者呼請拖輪將失控船拖帶至安全港。
這種為了船貨共同安全,采取合理措施所引起的特殊損失和合理的額外費用,稱為共同海損。
二、共同海損
1、定義:海商法第193條:“共同海損,是指在同一海上航程中,船舶、貨物和其他財產遭遇共同危險,為了共同安全,有意地合理地采取措施所直接造成的特殊犧牲、支付的特殊費用。”
為了共同安全而采取措施就是“共同海損措施”,如為脫淺而拋棄貨物、請求救助等都會產生共同海損犧牲和費用支出,正由于有這種犧牲與支出,使其余船舶和貨物等財產獲得了安全,因此,這些損失應該由全體受益方分攤。
因此,共同海損法律制度是由共同海損措施、共同海損犧牲和費用、共同海損分攤這三部分組成。
2、歷史
共同海損的歷史源遠流長,據說是海商法中最古老的制度。早在公元前三、四百年的古希臘羅德海法中就有記載。
當時的貿易處于初級階段,只限于零售階段,貨運量極少,因此貿易和運輸的關系較簡單,船長就是船東,貨主就是押運人,同船航行。另一方面,當時的商船抵抗自然災害的能力很差,航行中發生意外時,有效地脫離險情的辦法之一是拋貨入海,減載續航。由于船上所載的貨物分屬于不同的貨主,任何一方都不希望自己的財產為大家做出犧牲,為了避免紛爭,以便在危急時及時做出決定,漸漸地在航運界形成一種慣例,即拋貨的決定權屬于船長,因此造成的損失由全體受益方分攤。
隨著航海技術的發展,除了肯定拋貨應作為共同海損外,船長還有權砍斷桅桿或船錨等,共同海損的范圍是隨著實踐經驗的豐富而逐步擴大的。
從十六世紀開始,貨主不再派人與船同行,代之以在提單上附加條款,承認船長在需要時拋貨的權利。嗣后,歐洲各國相繼完成了工業革命,商品生產的發達和航海技術的進步刺激了航運業的發展。而航運業本身的發展,則促進了共同海損制度的進步和完善,時至今日,共同海損這一古老的處理船、貨損失的補償辦法不僅沒有被廢除,相反卻通過不同途徑,仍被普遍地采用,所有與海上貨物運輸有關的合同,如提單、租船合同和保險單等也乎沒有例外地訂有關于共同海損的條款。
3、與單獨海損的區別和聯系
(1)產生的原因不同
(2)損失的承擔方不同
(3)共同海損主要是為了減輕或防止單獨海損而產生的
發生了共同危險,如果不積極組織搶救,就可能使船舶、貨物遭受不同程度的損失,乃至沉沒或全損。
某輪因駕駛員操縱船舶失誤而擱淺,請求拖輪脫淺。因車-葉在擱淺時受損,船舶脫淺后失去自航能力,由拖輪拖至安全港口。船舶擱淺造成的船底損失和車-葉受損,系擱淺這一特殊情況直接引起,屬于單獨海損。拖輪脫淺造成的船底進一步損失,以及支付的救助報酬,系拖輪脫淺和拖帶這一有意地采取的合理措施所引起,屬于共同海損。
4、共同海損的構成條件
(1)船舶、貨物和其他財產必須共同遭遇共同危險
船舶和貨物遭遇的共同危險,必須是真實存在的,而不是臆測或推斷的。由于船長考慮不周,貿然采取措施,但事后證明并沒有共同危險,船方應負過失責任。
某輪一艙裝運棉花,在航行途中,艙內有白色氣體冒出,船長以為艙內棉花起火,即下令灌水、封艙,使貨物遭受濕損。在目的港,發現艙內棉花并未起火,而是艙內通往甲板的一根蒸汽管道破裂,致使蒸汽冒出。因此,并未存在真正的火災危險,貨物的濕損不構成共同海損。
所謂真正危險,并非是緊迫危險,但如果不迅速采取行動,已經存在的危險勢必導致船貨進一步的損失,直至全損的后果,如船舶正常航行,燃料充足,但
由于一直頂風航行,過度消耗燃油,二十分鐘以后就沒有了,此時還有油可以安全航行,但危險已存在,若不及時呼救或繞航去附近地點加油,船舶必然在大風浪中失去動力,后果不堪設想。所以由此產生的費用是共同海損。因此,危險只要是不可避免,就是共同危險。
(2)共同海損措施必須有意的、合理的
所謂措施是有意的,是指船方在船舶和貨物共同遭遇海上危險時,為了船舶和貨物的共同利益,主動采取措施。船方在采取措施時,明知這種措施會造成船貨的物質損失或引起費用支出,但采取這種措施可以避免船舶和貨物的全損。例如,船舶因駕駛員操縱失誤而擱淺,船長采取超負荷倒車,使船舶脫淺,因而使機器遭受損壞;又如,貨艙發生火災,船長下令往貨艙內灌水,因而使貨物遭受濕損。這種損失系船方有意采取措施所造成,可列入共同海損。
相反,船舶在航行途中遇到大風浪,裝在甲板上的木材被掃到海里,這種損失并非船方有意造成,因而屬于單獨海損。
所謂措施是合理的,是指使措施造成的損失達到最低限度,即用最小的損失來擺脫船舶和貨物共同遭遇的危險。例如,當船舶擱淺時,如可以不拋貨,就不應拋貨;如需要拋貨,應拋棄重貨、廉價貨,并注意拋貨的數量。
(3)損失必須特殊的、額外的
特殊:船長在船舶正常海上運輸情況下,履行自己的職責是不會發生的。如正常航行時,船長不會命令向貨艙灌水。
額外:共同海損措施的花費超過了航次預算。
共同海損犧牲和費用是共同海損措施直接造成的。海商法第193條:“無論在航程中或者在航程結束后發生的船舶或者貨物因遲延所造成的損失,包括船期損失和行市損失以及其他間接損失,均不得列入共同海損。”
因為支付救助報酬而節省了另一項原應支付的費用,則該被節省的費用,應從報酬中扣除。如某輪主機損壞,失去自航能力,請求拖輪救助,因而節省了燃料、物料,所以應在共同海損損失中扣除。
(4)措施必須有效果
所謂共同海損措施有效果,是指由于采取這種措施,避免了船舶和貨物的全損。但是,措施有效果,并不要求船舶和貨物都獲救。相反,船舶和貨物兩者之一獲救,措施仍然有效果。共同海損由措施受益各方分攤,如果采取了各種有意、合理措施后,盡管為此做了很大犧牲,支付了很多費用,但船、貨仍然全損,便失去分攤海損的基礎,共同海損就不能成立。
共同海損措施有時由幾個或一系列具體措施所組成。此時,如果某項具體措施是合理的,則即使不行之有效,但只要措施最后有效果,共同海損仍然成立。例如,船舶擱淺后,船長下令主機超負荷倒車,但船舶未脫淺,隨后請求拖輪脫淺。主機因超負荷倒車造成的損失,和拖輪的救助費用一起,都列入共同海損。
三、共同海損的處理
1、宣布
共同海損通常由船方宣布。因為海難發生后,馬上采取措施的是船方,為了脫離危險采取措施所引起的各項費用支出亦是先由船方墊付,如宣布了共同海損,而后又得到了確認,貨方就有義務同船方一起分攤損失。
共同海損事故發生后,如船方要求貨方及其他利益方事后分攤共同海損,需在船舶第一到達港宣布共同海損。船方宣布共同海損應及時進行。《1975年北京理算規則》規定,船舶在海上發生事故,共同海損的宣布不遲于船舶到達第一港后48小日才;如船舶在港內發生事故,則不遲于事故發生后48小時。共同海損通常由船長代表船方宣布。
船長在宣布共同海損之前,應與船公司聯系。船公司在決定是否宣布共同海損之前,通常需與船舶保險人聯系,因為船舶應分攤的共同海損一般由船舶保險人承擔。如共同海損損失較小,保險公司同意賠償船舶的全部共同海損損失時,船方會決定不宣布共同海損。
2、擔保
為保證貨方事后分攤共同海損,船方在交付貨物之前,應要求貨方提供分攤共同海損的擔保。最理想的擔保形式是:
(1)貨主提供海損保證金(現金擔保);
(2)如收貨人不能提供現金擔保,通常,收貨人提供由貨物保險人簽署的海損擔保函;
(3)船方再要求收貨人簽署海損協議書。如收貨人提供由貨物保險人出具的共同海損分攤保證書(G/Aundertaking),貨物保險人據此保證直接承擔共同海損的分攤,則收貨人可不另行簽署海損協議書。
如收貨人不提供共同海損擔保,船方可留置貨物。
(4)行使貨物留置權
海商法第202條:“經利益關系人要求,各分攤方應當提供共同海損擔保。以提供保證金方式進行共同海損擔保的,保證金應當交由海損理算師以保管人名義存入銀行。”
3、貨物轉運時的處理
共同海損事故發生后,如預計船舶在避難港修理時間較長,為減少損失,船方決定貨物由他船轉運至目的港時,應要求貨方簽署"不可分離協議",明確轉運不影響貨方分攤共同海損,即貨方仍應如同貨物由原船修復后運至目的港一樣,分攤共同海損。
4、檢驗與共同海損事故報告
共同海損事故發生后,在船舶第一到達港,船方應和貨方聯合聘請檢驗人員,對船貨損壞情況進行檢驗,取得檢驗報告。船長還應在船舶第一到達港作成海事報告,在港口當局或公證機關取得簽證。
5、搜集準備共同海損材料
為事后處理共同海損,船方需搜集和準備有關的材料,包括:海事報告、航海日志和輪機日志摘要、船損檢驗報告、貨損檢驗報告、船舶修理費用清單及其他共
同海損費用清單、貨物積載圖、提單副本、海損協議書或共同海損分攤保證書、救助合同等。
篇三:共同海損案例
(1)某船在航行途中,遇到了狂風巨浪,艙蓋被海浪打壞,海水入艙,貨物濕損,該項濕損屬于單獨海損還是共同海損?為什么?
(2)某船舶上失火,船員用水滅火,并有意開艙引水入艙,致使貨物濕損,該項損失又屬于單獨海損還是共同海損?為什么
(1)某論在美國某港口裝貨完畢,但因鍋爐例行檢修尚未結束,無法起航,船方決定駛入內河廢棄航道有意擱淺在淤泥淺灘上繼續檢修。但由于選擇的位置不妥,致使船舶離開是發生困難,最后支付了9000美元的拖救費才得以起航。船方將拖救費列入共同海損,但貨方不同意。你認為呢?
(2)甲船在海上遭遇惡劣氣候,逆風行駛,航速劇減,船舶在海上航行日數意外增加,船上配載的按正常情況估計足夠該次航程使用的燃油消耗過多,剩余部分已經不足以駛往原目的港。于是船長下令改變航道,駛往就近港口避難加油。事后,船方就此多花的費用主張共同海損,但貨方卻以此時實際存在的危險并非緊迫的危險為由而拒絕。你認為呢?
國際貿易中,海運占有較大的比重,所以,海損是做貿易不得不考慮的重要內容。通過對于《國際貿易法》的學習,我了解了海損分為全部損失和部分損失,部分損失又分為單獨海損和共同海損。其中,單獨海損是指貨物有承保風險引起的不屬于共同海損的部分損失,比較容易分辨。而共同海損的分辨則有一定的難度,比如引起船貨和其它財產遭遇的共同危險是由有關方的過失引起的,是否會構成共同海損,是否需要進行理算并要求各方當事人分攤損失。所以,在這篇文章中,我重點談談自己對共同海損的理解。
一、共同海損的概述
1.概念
共同海損是指,當船舶、貨物或其他財產遭遇共同危險時,為了解除共同危險,有意采取合理的就難措施,所直接造成的特殊犧牲和支付的特殊費用。
2.構成要件
(1)共同海損的危險,必須是真實存在的,緊迫的和不可避免的。
(2)共同海損行為必須是為了船、貨的共同安全而有意采取的緊急、合理的措施。
(3)共同海損必須是主動采取合理措施所作出的特殊犧牲和支付的額外費用。
(4)共同海損行為必須是最終有效的,即終于避免了船、貨的全損,共同海損才能成立。
3.理解
對于“真實危險”,我認為,并非是一定要處于急迫危險,即使這種危險不會即刻發生,但只要危險是不可避免的,并且所采取的措施是合理的,也屬于共同海損行為。
對于“有意的措施”,船長在主觀上明知采取某種措施會導致船舶或貨物的進一步損害,但為了避免船貨的共同危險而不得不采取的行為。如果當時船長不在船上,其值班人員采取的緊急措施,只要符合共同海損的成立條件,也應該被認定為共同海損措施。
二、共同海損案例及分析
2003年7月6日,船舶A在港外錨地躲避臺風時發生進水事故,貨艙進水,船載貨物嚴重受損。受損貨物分屬42個貨主、由14份保單承保,共計保險金額為900多萬元人民幣。
事故發生后,船東立即發布海事聲明并宣布共同海損。貨物保險人在接到報案后也立即趕赴現場并委請保險公估公司查看貨物損失情況,核定損失金額。在共同查勘現場后,經貨物保險人與托運人協商,托運人聯名向中國船*社某分社遞交了船舶公正檢驗申請書。隨后,驗船師上船對A輪進行了公正檢驗。
8月7日,船載貨物由承運人轉運到目的港,承運人在收取共同海損擔保后向當地海事法院B提起訴訟,要求貨方賠償共同海損費用60萬元人民幣。8月10日,托運人向海事法院C提起訴訟,要求承運人賠償貨物損失137萬元人民幣并扣押了
A輪。本案最后由海事法院C并案審理,貨物保險人在實際賠償后按照代位追償程序申請參加訴訟。
本案中,A輪在躲避臺風期間發生貨艙大量進水事故,為防止船舶沉沒,積極施救所產生的租用大馬力水泵費用、拖輪費用、港口費用以及人工施救費用等符合上述四個要件,可以構成共同海損費用。
值得注意的是,共同海損費用并不當然應由受益方分攤。理由是,共同海損的成立并不考慮危險是由何種原因造成,也不考慮承運人是否有過錯、過錯是否可以免責,只要海上危險真實存在并威脅到船、貨、其他財產的共同安全,共同海損即可成立。共同海損費用是否應當由受益方分攤則必須考慮承運人是否有過錯,過錯是否可以免責。本案中的運輸形式為國內沿海貨物運輸,由于中國對沿海運輸實行完全過失責任制,承運人不存在過失免責的情況,因此,只要證明承運人有過失,承運人即無權要求貨方分攤共同海損費用。
三、共同海損的表現形式
(一)共同海損犧牲
指由共同海損措施所直接造成的船舶或者貨物或其他財產在形態上的滅失或損壞。
表現為:
1.撲滅船上火災所造成的損失
2.割棄殘損物所造成的船貨的進一步損失
3.有意擱淺所致的損害
4.機器和鍋爐的損害
(二)共同海損費用
1.救助報酬
2.擱淺船舶減載費用以及因此而受的損害
3.避難港費用
4.駛往和停留在避難港等地所消耗的燃物料
5.代替費用
6.修理費用
7.墊款手續費和保險費
8.共同海損損失的利息
四、共同海損與過失的立法模式
《1994年約克-安特衛普規則》采用了第一種模式,這也是絕大多數國家所采納的模式。其中字母規則D規定“引起共同海損特殊犧牲、特殊費用的事故,可能是由航程中一方的過失造成的,不影響該方要求分攤共同海損的權利;但是,非過失方或者過失方可以就此項過失提出賠償請求或者進行抗辯。”上述規定應當從兩個層面去理解:
1.過失不影響共同海損的成立,共同海損的理算不考慮過失問題。共同海損成立及理算與共同海損分攤是兩個層面或兩個階段的問題,不可彼此混淆。
2.如果在共同海損分攤之時或之前,海損事故的原因能夠確定是由一方不可以免責的過失所引起的,其它非過失方就無須參與分攤共同海損損失,還可以向過失方要求賠償損失;如果海損事故的原因是由可以免責的過失引起的,其它非過失方應當參與分攤共同海損
五、共同海損與當事人過失的關系
1.承運人的過失所致的共同海損
(1)免責范圍之外的過失,包括:船舶不適航、不合理延誤、不合理繞航等。
(2)由于船舶所有人不可免責的過失導致的共同海損,其他各受益方無須分攤共同海損的犧牲和費用,由承運人自行負責。
2.托運人的過失所致的共同海損
(1)因托運人的過失所致的共同海損,損失應該由有過失托運人承擔,而另一方無須分攤此種損失。
(2)如果共同海損事故是在托運人沒有過失的情況下發生的,則當事各方就應依照約定分攤共同海損損失。六、共同海損的理算
(一)共同海損的宣告
發生共同海損事故后,船長或船東應在船舶發生共同海損之后到達的第一個港口后的一段合理時間內宣布共同海損。根據我國《海商法》第196條的規定,提出共同海損分攤請求的一方應當負舉證責任,證明其損失應當列人共同海損。
(二)共同海損擔保
1.由貨物保險人提供海損擔保函
(1)限額擔保函:保險人以對被保險人應當賠付的金額為限而出具的書面保證。該保函船方利益得不到充分的保證。
分攤金額小于等于貨物保險金額,則由貨物保險人全額賠付;
分攤金額大于貨物保險金額,則貨物保險人只賠付貨物保險金額,超過部分由被保險人自負。
(2)無限額擔保函:保險人出具的不論貨物保險金額大小,都對該項貨物的共同海損分攤金額予以全額承擔的書面保證。
分攤額超過貨物保險金額,超過部分保險人向被保險人追償。保險人一般要求被保險人簽署一份“反擔保函”。
2.簽署海損協議書
(1)由船貨雙方簽署的,保證分攤共同海損的書面文件。
(2)在共同海損的法律關系中,共同海損分攤義務的主體是收貨人,而非保險人。即使有保險人的擔保函,債權人也不能直接起訴保險人。
(3)收貨人不僅要出具貨物保險人簽署的擔保函,還必須出具由其簽署的海損協議書。
(三)共同海損的理算
指由國家認可的具有一定資格的專業機構或人員,按照理算規則,對共同海
損的損失和費用、各受益方的分攤價值以及各方應分攤共同海損的數額所進行的審核和計算工作。
船方在宣告共同海損后,會向海損理算人提出委托申請,由理算人具體進行理算工作。理算人依據理算規則,確定共同海損損失的范圍以及共同海損分攤價值,最終確定各方當事人所應分攤的數額,并制作共同海損理算書。
在很多時候共同海損時代給我們很多的好處的,但是因為程序和時間太過于復雜所以很難去處理好,因為這個制度會帶給我們很多的好處所以我們才要學習這方面知識,才能很好地運用它,以上就是律霸網小編為大家在網上找到的相關共同海損保證書的相關內容了,希望大家仔細閱讀!如果您還有任何疑問,歡迎在本網進行律師咨詢。
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