尊敬的審判長、審判員:
海南中海律師事務所接受原告王**的委托,指派我作為其代理人,我現依據事實與法律發表如下代理意見:
一、被告在辦理本案的抵押登記時,存在程序上的過錯。
1、被告在辦理抵押登記過程中,違法了法定的辦理抵押登記程序。
在被告的行政答辯狀中,代理人看到被告引用了《城市房屋權屬登記管理辦法》第十九條的規定,該條第二款規定“申請房屋他項權利登記,權利人應當提交房屋權屬證書,設定房屋抵押權、典權等他項權利的合同書以及相關的證明文件”。按照這一規定:辦理抵押登記的權利人除了提供房產證外,還應當提供抵押合同。但是事實上,抵押人與抵押權人從沒有簽訂過《抵押合同》!更沒有向被告提交過《抵押合同》!在被告辦理抵押登記的唯一合同依據就是農業發展銀行與**黎族自治縣高效農業開發公司簽訂的《中國農業發展銀行抵押擔保借款合同》,而該份合同上作為抵押人的馮**并沒有簽名!事實上,馮**也從沒有見過這份合同!既然沒有抵押人在合同上簽名,那這份合同就根本不是抵押合同,而只是《貸款合同》而已!那么,被告在答辯狀中所稱的已審查了“設定房屋抵押的合同書”的陳述根本就是虛假的!
2、被告在辦理抵押登記過程中,也未盡到謹慎的審查義務。
從常理來說,被告在審查抵押行為時,應當審查抵押擔保的具體內容。這一具體內容除了抵押物外本身外,至少要審查兩個基本事實:一是抵押人是否愿意抵押,二是抵押人愿意為哪項債務提供抵押。
從被告辦理抵押登記的資料中,雖然有一份馮**簽名的委托陳*文辦理抵押登記的委托書,但這份委托書中并沒有寫明是為哪項債務提供抵押擔保。在《三亞市房地產抵押登記申請書》與《保證書》中填寫的內容與馮**的簽名明顯不是一個人所寫,特別是該申請書的“抵押人意見”一欄及《保證書》中在記載“抵押人愿意為哪項債務提供擔保”這一關鍵事項時,但卻不是馮**本人書寫!這一點是非常清楚的。
因此,被告在辦理抵押登記時未盡到“對抵押人為哪項債務提供擔?!边@一抵押登記最關鍵事項的謹慎審查義務。
3、被告未審查馮**的所謂“被擔保人——**黎族自治縣高效農業開發公司”是否存在。
抵押合同至少有三方,即抵押權人、抵押人、被擔保人,因此辦理抵押登記至少要審查這三方是否存在。作為被擔保人的**黎族自治縣高效農業開發公司其實根本就是一個不存在的公司,被告在辦理登記時至少要審查公司的真實性,而事實上被告并未履行這一義務。
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