合同自由原則具體制度的確立主要是增加任意性規范,(1)規范中的用語大多使用“可以”而不是“應當”;(2)在條文中規定只要當事人沒有約定,法律條款就自動適用,當事人可以用約定來排除法律條款的適用;(3)將合同的必要條款規定得狹窄,僅包括標的及數量條款和法律特別規定,以及當事人一方要求必須具備的其他條款;(4)合同形式意定,除有名合同外,采用無名合同或復合合同形式亦可。
其次,不設合同管理制度。在我國以前的《經濟合同法》中曾設合同管理制度。“《經濟合同法》的主要作用就是查處‘無效合同’。”49這明顯與合同法的作用不符。合同管理制度作為公法制度,如果要設立,也應在公法上予以規定。《合同法》中就沒有規定合同管理制度,而正在起草的民法典中也應如此。
“任何自由都容易為肆無忌憚的個人和群體所濫用,因此為了社會福利,自由就必須受到某些限制,而這就是自由社會的經驗。”50
對于合同自由原則的限制乃是為了更好地實現合同自由原則,這種修正,主要包括制定具體規范限制合同自由原則在某些事項的適用的辦法,以及在民法中引入“一般限制條款”的辦法。
(1)具體限制規范
A、制定公法上的具體規范,對締結契約加以監督或干預,防止一方當事人濫用契約自由。具體包括:a、對訂立合同自由的限制。以強行法規強制特定主體在其業務范圍內有承諾訂約的義務;b、對選擇對方當事人的自由的限制;c、對合同自由內容的限制。比如制定保護勞工規范,制定消費者保護法,加強治理經濟環境立法,對合同方式自由做出限制。B、扶持經濟上或社會地位上的弱者運用集體契約的辦法維護契約權利。
(2)一般限制條款,在民法中直接規定“誠實信用條款”、“尊重公序良俗條款”和“權利行使不得濫用條款”等。51用這些一般條款或用民法的基本原則來限制、調整合同自由原則。
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