實務中對于合同的審查

一、審查合同的具體內容，應包括以下幾個方面：

(一)審查合同主體是否合法。

審查合同主體的合法性時，應審查簽訂合同的當事人是否是經過有關部門批準成立的法人、個體工商戶;是否是具備與簽訂合同相應的民事權利能力和民事行為能力的公民;審查法定代表人或主管負責人的資格證明;代訂合同的，要審查是否具備委托人的授權委托證明，并審查是否在授權范圍、授權期限內簽訂合同;有擔保人的合同，審查擔保人是否具有擔保能力和擔保資格。必要時進行工商登記查詢。

(二)審查合同內容是否合法。

審查合同內容的合法性時，應當重點審查合同內容是否損害國家、集體或第三人的利益;是否有以合法形式掩蓋非法目的的情形;是否損害社會公共利益;是否違反法律、行政法規的強制性規定。

(三)審查合同意思表示的真實性。

(四)審查合同條款是否完備。

應按照合同的性質，依據相應的法律法規的規定對合同條款進行認真審查，確定合同條款有無遺漏，各條款內容是否具體、明確、切實可行。避免因合同條款不全和過于簡單、抽象、原則，給履行帶來困難，為以后發生糾紛埋下種子。

(五)審查合同的文字是否規范。

審查合同時，應對合同草稿的每一條款、每一個詞、每一個字乃至每一個標點符合都仔細推敲、反復斟酌。確定合同中是否存在前后意思矛盾、詞義含糊不清的文字表述，并及時糾正容易引起誤解、產生歧義的語詞，確保合同的文字表述準確無誤。

(六)審查合同簽訂的手續和形式是否完備。

1、審查合同是否需要經過有關機關批準或登記，如需經批準或登記，是否履行了批準或登記手續。2、如果合同中約定須經公證后合同方能生效，應審查合同是否經過公證機關公證。3、如果合同附有生效期限，應審查期限是否屆至。4、如果合同約定第三人為保證人的，應審查是否有保證人的簽名或蓋章;采用抵押方式擔保的，如果法律規定或合同約定必須辦理抵押物登記的，應審查是否辦理了登記手續;采用質押擔保方式的，應按照合同中約定的質物交付時間，審查當事人是否按時履行了質物交付的法定手續。5、審查合同雙方當事人是否在合同上簽字或蓋章。

二、合同審查應注意的問題

(一)合同的效力審查應留意的事項

1.合同的合法性審查。在審查合同時，應認真分析合同所涉及的法律關系，按照具體的法律關系的指引，尋找調整的實體規范，判斷是否存在導致合同被認定為無效的情形，并認真分析合同無效情況下產生的法律后果，對照我國《合同法》第52條的規定的五種情形進行分析，即一方以欺詐、脅迫的手段訂立的合同，損害國家利益的;惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的;以合法形式掩蓋非法目的;損害社會公共利益的;及違反法律、行政法規的強制性規定的。有上述情形的應認定為無效。

2.合同的主體審查。主體的行為能力可以決定合同的效力。對于特殊行業的主體，要審查其是否具有從事合同項下行為的資質，如果合同主體不具有法律、行政法規規定的資質，有可能導致合同無效，因此對主體的審查也是合同審查的重點。

3.授權審查。對于無權代理、無權處分的主體簽訂的合同，可能導致合同被變更、撤銷的法律后果;因此，涉及授權代為簽訂合同的應當出具委托授權書，并對委托授權書進行形式和內容審查，同時還要審查授權的范圍和有效期限。

4.附條件審查。在審查合同時要注意合同是否附條件或附期限，所附條件或期限是否會產生歧義，同時注意所附條件或期限的必要性、合理性和合法性，防止無實際履行能力的人利用所附條件或期限從事非法行為。

5.無效條款審查。在審查中要注意合同中是否存在無效條款，包括無效的免責條款和無效的仲裁條款。無效的免責條款即《合同法》第53條的規定：造成對方人身傷害的和因故意和重大過失造成對方財產損失的免責條款。無效條款審查時不要漏審合同尾部的管轄約定，對管轄權約定不明的可能會導致約定無效。

(二)合同履行條款應留意的問題

1.履行方式審查。雙務合同在實際履行中《合同法》賦予了不安履行抗辯權、先履行抗辯權和同時履行抗辯權，因此在審查合同時，應結合違約責任的約定注意審查雙方義務的履行順序，是否約定了提示履行義務等。

2.必備條款審查。對合同的必備條款要認真審查，如質量標準、價款或報酬、履行地點、履行期限、履行方式、驗收標準、違約責任等，《合同法》第62條明確規定了合同中部分條款約定不明、沒有約定的所采取的履行方法，因此對這部分條款需仔細審查其是否具備或有必要列明。

(三)合同終止和解除條件應注意的問題

1.區分概念。合同的終止和解除是不同的兩個法律概念，合同解除是指在合同履行完畢之前提前終止合同;合同終止是指合同履行終了，即在約定的合同期限內權利義務已經履行完畢、合同不再履行;相關規定主要體現在我國《合同法》第六章中;對于合同的終止或解除，要注意約定終止或解除的條件，否則易引發糾紛導致爭議。

2.合同終止：即合同雙方權利義務已經終結，在法律上發生終了效力。《合同法》第91條對此作了相應規定，如：債務已按照約定履行、合同依法解除、債務相互抵銷、債務人依法將標的物提存、債權人免除債務、債權債務同歸于一人，以及法律規定或當事人約定終止的其他情形等。

3.合同解除：即未到期的合同被提前終止。《合同法》第93條規定了當事人雙方可以在合同中約定解除合同的條件，這些條件常與一方違約相聯系，這是在合同審查時需注意的問題。《合同法》第94條還規定了單方解除合同的情形，應當注意的是這種解除權為單方任意解除權而非法定解除權;該解除權的行使，解約方負有通知義務，并在通知到達對方時發生解除效力，合同審查時需加以注意;若因一方遲延履行，只有在遲延履行已達到根本違約、無法實現合同目的時，另一方才享有單方解除權，否則，應給予違約方合理期限繼續履行合同，而不能解除合同。

4.解除權的期限。法律對此有相應規定，審查也要加以注意。按照《合同法》第95條之規定，合同雙方可以約定解除權行使的期限，若沒有約定則適用法律的規定，法律沒有規定的，則在對方催告后的合理期限內行使，否則會導致失權的法律后果。具體審查中要結合合同的類別、合同法分則的規定對各類不同合同分別對照審查。

(四)關于違約責任問題

違約責任和賠償損失，幾乎在每個合同糾紛中都有所涉及，乃合同必備條款之一。關于違約責任《合同法》第114條作了相應規定，一般情況下，違約責任與賠償損失不能同時適用，違約責任與定金罰則可選擇適用;實踐中訂約人在違約責任條款中常約定，一方違約則另一方享有合同解除權，同時要求對方承擔相應違約責任，這種約定有待商榷，筆者認為該約定系法律認識上的錯誤，對照法律規定和立法者的本意：解除權人在行使解除權時，若存在損失，可要求違約方予以賠償;同時，還要區分違約方的主觀過錯狀態，是善意還是惡意，如果是惡意違約可并處懲罰性違約金。當事人不應獲取合同之外的利益是合同法的價值選擇。

(五)合同的爭議解決條款

合同的爭議解決方法及管轄權的約定，看似一般但相當重要，在我國現有的法律框架下，其往往能決定一個案件的成敗，同時未來發生糾紛時，仲裁、訴訟的經濟性和便捷性也與此相關聯。另外，合同條款若約定仲裁條款，應當寫明仲裁機構的名稱、仲裁事項，避免無效約定。對于訴訟的條款，應注意選擇方便訴訟的法院。

(六)重視合同文本的細節審查

細節決定成敗。注意細節，在合同審查中顯得尤為重要，如有的含涉外因素的合同中，首部經常列明“定義”，是對本合同正文詞匯和概念的界定和說明，在合同審查中必須仔細推敲，“定義”中概念的“內涵”和“外延”要準確理解、反復斟酌、避免歧意。合同尾部若附有“說明”或“附件”，審查時一定要認真核對;此外，首部和尾部還要結合正文部分進行審查、校核，防止出現偏差，如果不注意這些細節，常會產生意想不到的后果。

印章使用也是合同審查中易被忽視的一個細節，目前大多數公司特別是基層單位印章使用相對混亂，如簽署合同或補充條款應使用印章不一致等，企業法律實務中簽訂合同要求用“公章”或“合同專用章”;對賬應使用“公章”、“合同專用章”或“財務專用章”;簽收貨物可使用“公章”、“合同專用章”、“財務專用章”或“業務專用章”等。在具體審查中這些細節應當加以注意，另外，還要注意地址這一細節，許多公司注冊地與實際經營地不一，或一家公司擁有多處經營地，為防止糾紛發生時可能出現的雙方溝通不暢，函件無法送達等情形，在合同文本中要確認雙方信函、文件等的送達地址，明確任何一方地址發生變動的，應及時書面通知對方，并約定一方按確認地址發出有關信函多少日即推定對方收到。

合同審查是一項對審查者的要求較為全面的工作，不但要有扎實的法學基礎知識，還要熟悉企業管理、經濟運行的相關業務。企業特別是合同管理人員在合同管理過程中，要加強學習、勇于實踐、探索規律、積累方法，用理論指導實踐、在實踐中形成經驗、在經驗中總結方法、用方法來服務工作，逐步形成適合自身企業特點的合同管理模式，有效把握合同審查的方法和技巧，為企業發展保駕護航。