電子證據(jù),除具備一般證據(jù)的客觀性和合法性外,還有以下幾個特點:
1、證據(jù)屬性的多重性。
由計算機提供的電子證據(jù)具有視聽資料、書證、物證等多重證據(jù)意義。電子證據(jù)的視聽資料意義,是指電子證據(jù)能夠通過計算機輸出的畫面、聲音來證明案件事實,例如:影視畫面可以證明歷史現(xiàn)場情況,聲音則可以證明誰在什么場合說了什么話等;電子證據(jù)的書證意義,是指電子證據(jù)能夠通過計算機輸出的文字、數(shù)字及符號的內(nèi)容來證明案件事實,例如:電子書信、軟件、電算化資料等;電子證據(jù)的物證意義,是指電子證據(jù)能夠以其被儲存的位置、方式以及載體的外觀形象來證明案件事實,例如:電子證據(jù)被儲存在不同文件夾中,可以證明存儲者對計算機文件的理解、使用意圖,電子證據(jù)被儲存在計算機硬盤中或是被儲存在軟盤、光盤、磁帶中將會證明這一證據(jù)文件的是否被拷貝等事實,軟盤、光盤等電子證據(jù)載體的外觀形象,可以證明其是否受到物理破壞的事實。電子證據(jù)屬性的多樣性,要求取證人員在收集電子證據(jù)時,要注意到電子證據(jù)的不同證據(jù)意義。在固定電子證據(jù)時,應(yīng)當根據(jù)案件偵查需要及電子證據(jù)的用途,采取相應(yīng)的證據(jù)固定方法,例如:僅需要電子證據(jù)的書證意義時,只將電子文件打印成書面文件即可;而如果需要其視聽資料意義時,則應(yīng)當采用拷貝、拍攝等方法進行固定。
2、證據(jù)內(nèi)容的可修改性。計算機儲存的信息是可以被修改的。電子證據(jù)可修改性有兩層含義:
一是,數(shù)據(jù)信息在被作為證據(jù)固定前可能已被修改,因而當其被作為證據(jù)固定時,其內(nèi)容已發(fā)生變化,造成所取證據(jù)的失真;
二是,采用拷貝方式收集的電子證據(jù),從證據(jù)固定到使用的過程中,也可以被修改,造成其在被使用時的內(nèi)容與原證據(jù)內(nèi)容不符。
同時,司法實踐中由于存在著后一種可修改性,在庭示證據(jù)時辯方會就證據(jù)是否被修改提出質(zhì)疑,而控方如提不出未進行修改的證據(jù),則法庭會不采信該證據(jù)。電子證據(jù)內(nèi)容的可修改性,要求取證人員在收集和固定電子證據(jù)時,
一是要注意收集和固定有關(guān)數(shù)據(jù)信息形成時間方面的證據(jù),如計算機中有關(guān)該文件形成時間的記錄,與其他有關(guān)該信息形成時間的證據(jù)進行比較,確認該數(shù)據(jù)信息是否被修改過;
二是注意對電子證據(jù)內(nèi)容的現(xiàn)場固定,如通過現(xiàn)場錄像、現(xiàn)場打印等方式進行可視性固定。另外,電子證據(jù)被作為視聽資料使用前,檢察人員應(yīng)當注意對電子證據(jù)內(nèi)容的審查,防止在出庭時出現(xiàn)差錯。
3、證據(jù)內(nèi)容的可滅失性。
計算機儲存的信息會因人為刪蓋、病毒感染、物理破壞等原因滅失。電子證據(jù)的可滅失性,要求取證人員在收集和固定電子證據(jù)時:
一是一但發(fā)現(xiàn)電子證據(jù),應(yīng)當立即收集,防止證據(jù)被毀滅;
二是在計算機中未發(fā)現(xiàn)原有文件時,應(yīng)當及時通過電子證據(jù)專業(yè)技術(shù)人員查找原因,判明能否恢復(fù);
三是盡量采用現(xiàn)場打印的方法收集電子證據(jù);
四是如果采取拷貝方法收集電子證據(jù),應(yīng)當現(xiàn)場檢查拷貝質(zhì)量,防止因拷貝了病毒等原因打不開所收集到的計算機文件;
五是存放和使用存有拷貝證據(jù)的軟盤、光盤、磁帶時應(yīng)當注意安全,例如,存放時應(yīng)當遠離強磁場,使用時應(yīng)當注意計算病毒的檢測。
4、證據(jù)的技術(shù)性。電子證據(jù)的技術(shù)性主要表現(xiàn)為:
①計算機儲存的信息是通過特殊技術(shù)方法形成的;
②很多情況下,發(fā)現(xiàn)、收集、固定和使用電子證據(jù)需要一定計算機技術(shù);
③數(shù)據(jù)信息中的軟件能夠以其特定的技術(shù)性語言來證據(jù)案件事實。電子證據(jù)的技術(shù)性,要求取證人員應(yīng)當了解或通曉計算機技術(shù),以便于及時采取相應(yīng)的技術(shù)方法收集證據(jù),調(diào)查案情。電子證據(jù)的技術(shù)性,還要求在涉及與軟件的制作、使用等專門性問題時,應(yīng)指派或聘請專業(yè)技術(shù)人員進行鑒定。
二、辦案中如何對電子證據(jù)進行取證
(一)、辦案現(xiàn)場如有不需要專業(yè)技術(shù)人員協(xié)助進行的數(shù)據(jù)證據(jù)的收集和固定活動是簡單取證。對不涉及計算機使用或維護人員的犯罪案件,可以采取簡單取證程序收集和固定電子證據(jù)。取證時,首先由提供證據(jù)單位的計算機操作人員打開計算機,查找所需收集的證據(jù)。當找到證據(jù)時,取證人員應(yīng)當通過顯示器觀察和確認該文件的形成時間。然后由操作人員打開文件,由取證人員確認該文件系所要收集的證據(jù)后,采用相應(yīng)的方式予以提取固定。在查找證據(jù)過程中,如遇文件找不到或打不開等問題,應(yīng)及時通知電子證據(jù)專業(yè)技術(shù)人員予以協(xié)助。常用的固定電子證據(jù)的方式,有打印和拷貝兩種。通常情況下應(yīng)當采用打印方式,或兩種方式同時使用。只有在文件較多不方便現(xiàn)場打印的情況下,才可以單獨使用拷貝方式。采用打印方式取證,是將計算機文件打印到紙張上。打印文件時,取證人員必須現(xiàn)場監(jiān)督打印過程,防止計算機操作人員在打印過程中修改文件。打印完畢后,可以按照書證的固定方法,予以固定,但應(yīng)當注明數(shù)據(jù)信息在計算機中的位置(如存放于那個文件夾中等)。采用拷貝方式取證,是將計算機文件拷貝到軟盤、光盤中。取證人員應(yīng)當自備計算機,拷貝后,將軟盤或光盤插入自備計算機中進行檢查。首先進行病毒檢測,然后打開文件檢查拷貝的質(zhì)量。如通過檢測發(fā)現(xiàn)病毒,則應(yīng)當先消毒,后打開文件檢查。
無論采取那種取證方式,在固定證據(jù)后,應(yīng)當現(xiàn)場制作檢查筆錄。檢查筆錄主要記載電子證據(jù)的收集和固定情況。包括:①案由。②參加檢查的人員姓名及職務(wù)。③檢查的簡要過程。主要包括檢查時間、檢查地點及檢查順序等。④檢查中出現(xiàn)的問題及解決方法。⑤取證方式及取證份數(shù)。⑥參與檢查的人員簽名。⑦提供電子證據(jù)人員簽名。
(二)、辦案現(xiàn)場如有需要專業(yè)技術(shù)人員協(xié)助進行的電子證據(jù)的收集和固定活動就是復(fù)雜取證。對涉及計算機使用、維護人員的犯罪案件,就應(yīng)當采取復(fù)雜取證程序收集和固定電子證據(jù)。
1、現(xiàn)場檢查與現(xiàn)場訪問,首先由計算機專家檢查硬件設(shè)備,切斷可能存在的其他輸入、輸出設(shè)備,保證計算機儲存的信息在取證過程中不被修改或損毀。與此同時,偵查人員應(yīng)當詢問計算機使用或維護人員下列問題:
⑴有無為計算機設(shè)置密碼及密碼的組成。
⑵計算機的軟件情況:
①已使用的軟件有哪些;②軟件的來源,如軟件是購買的還是自行設(shè)計的等;③軟件的維護情況,例如:由誰負責軟件的維護、調(diào)整,對軟件作過哪些修改等。
⑶計算機的使用情況:①如何進行計算機的日常管理;②誰能夠打開并使用計算機;③計算機是否出現(xiàn)過影響或可能影響文件質(zhì)量的故障(如病毒感染等),故障是如何解決的。
⑷案件所涉及的資料存放于存儲設(shè)備的什么位置,有無備份。對計算機使用者拒絕提供密碼的情形,可考慮由計算機專家解密,但由于解密工作可能會對計算機儲存的資料造成損害,因而在做出這一決定時,應(yīng)當十分慎重。檢查計算機文件時,計算機專家應(yīng)當注意對隱蔽文件的查找。有備份的,應(yīng)由計算機專家同時檢查備份文件,查明備份文件與原文件是否一致。
2、提取證據(jù)按照前述方法打印和拷貝計算機文件,固定電子證據(jù)。如發(fā)現(xiàn)在備份文件與原文件不一致時,應(yīng)當同時提取備份文件。
3、電子證據(jù)內(nèi)容涉及電算化資料的,應(yīng)當由司法會計專家對提取的資料進行現(xiàn)場驗證。驗證中如發(fā)現(xiàn)可能與軟件設(shè)計或軟件使用有關(guān)的問題時,應(yīng)當由司法會計專家現(xiàn)場對電算化軟件進行數(shù)據(jù)測試(偵查實驗)。經(jīng)測試確認軟件有問題時,則由計算機專家對軟件進行檢查或提取固定。
4、制作檢查筆錄除前述檢查筆錄的內(nèi)容外,對解密、數(shù)據(jù)測試等過程也應(yīng)當作出詳細的記錄。
5、對復(fù)雜取證過程中可能會遇到的問題,在檢查前應(yīng)當有所預(yù)測,并制定相應(yīng)的處置方案。例如:①考慮到計算機操作人員可能不提供密碼,計算機專家應(yīng)當攜帶解密工具;②對可能需要進行數(shù)據(jù)測試的,司法會計專家應(yīng)當攜帶事先制作的測試文件。③必要時,可以指派視聽技術(shù)人員對取證及軟件測試過程進行錄像。
三、電子證據(jù)收集與固定工作的任重道遠
配備電子證據(jù)專業(yè)技術(shù)人員以便進行全面的取證工作。專業(yè)技術(shù)人員成員應(yīng)當由通曉硬件和軟件計算機人員、熟悉電算化程序的司法會計專家、熟悉計算機作案手段的偵查、公訴人員組成。制定電子證據(jù)的取證制度。電子證據(jù)的特點,決定了電子證據(jù)的收集、固定和使用工作的特殊性。因此,檢察機關(guān)有必要建立電子證據(jù)的取證制度,以規(guī)范電子證據(jù)的收集、固定活動,使辦案人員能夠及時有效的收集到電子證據(jù),也為電子證據(jù)的在法庭上的合法使用提供依據(jù)。注重對電子證據(jù)專業(yè)技術(shù)人員的培養(yǎng)。電子證據(jù)所涉及的技術(shù)是不斷發(fā)展的,相關(guān)取證人員都需要不斷學(xué)習、研究和掌握新的技術(shù)方法;雖然電子證據(jù)專家各有所長,但為了方便證據(jù)的收集與固定,計算機專業(yè)技術(shù)人員需要熟悉訴訟程序、證據(jù)規(guī)格和電算化等業(yè)務(wù),司法會計專家和偵查人員也需要了解計算機知識。
因此,檢察機關(guān)應(yīng)當注意對電子證據(jù)專家的業(yè)務(wù)培訓(xùn),不斷提高他們的專業(yè)機能,使之在工作中能夠得心應(yīng)手。
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