一、根本違約后能否要求繼續(xù)履行并支付違約

根據(jù)《合同法》第一百一十四條第三款規(guī)定：“當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)。”也就是說，承擔(dān)違約責(zé)任并不能免除違約方繼續(xù)履行合同的義務(wù)，作為守約方在要求對方承擔(dān)違約責(zé)任后，當(dāng)然還可以要求對方繼續(xù)履行合同，除非合同已經(jīng)履行不能。

(一)遲延履行場合的根本違約

遲延履行并非必然發(fā)生根本違約，但如果合同對履行期有明確的約定，而且履行期之約定在合同中顯然處于重要地位時，則遲延履行通常會構(gòu)成根本違約。對于并非特別強調(diào)履行期的合同，在遲延履行的情況下，只要遲延方當(dāng)事人未在允許的額外期限屆滿前履行合同，亦可以此作為根本違約，非違約方當(dāng)事人可解除合同。

(二)履行不能場合的根本違約

依大陸法系傳統(tǒng)見解，履行不能得分為原始不能與嗣后不能，區(qū)分當(dāng)事人是否有可歸責(zé)性而分別可能發(fā)生合同無效或債務(wù)不履行責(zé)任。在當(dāng)事人具有可歸責(zé)性的場合，具有可歸責(zé)性的當(dāng)事人要承擔(dān)履行不能之責(zé)任，又由于履行不能已使合同的整個目的落空，這種違約行為無疑應(yīng)作為根本違約，非違約方當(dāng)事人自得解除合同。

(三)不完全履行場合的根本違約

在不完全履行場合，通常債務(wù)人已履行給付義務(wù)，只不過是由于履行義務(wù)不完全，或者是由于附隨義務(wù)的不履行而給債權(quán)人造成損害，此種場合通常是通過賠償損失的方式解決：如果因違反附隨義務(wù)而造成擴大的損害，即造成了債權(quán)人人身或其他財產(chǎn)(固有利益)的損害，則會發(fā)生違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任競合的問題，此時能否作為根本違約則是一個問題。筆者以為檢驗的標(biāo)準(zhǔn)仍然要看是否因此而使債權(quán)人的合同目的落空，無法簡單地一概而論;在債權(quán)人合同目的落空場合，或者說危及作為合同關(guān)系之基礎(chǔ)的信賴關(guān)系時，則應(yīng)作為根本違約，允許債權(quán)人解除合同;否則即不能作為根本違約。

(四)先期違約場合的根本違約

在先期違約場合，如債務(wù)人已先期明確表示屆時不履行合同，此時即可以不待履行期的到來，以其拒絕履行作為根本違約，可以因此解除合同。如果債務(wù)人沒有明示拒絕履行，但由于債務(wù)人的信用狀況惡化而致履行不可期待，此時的合同目的也就無法期待能夠?qū)崿F(xiàn)，自然也應(yīng)作為根本違約，允許債權(quán)人解除合同并請求損害賠償。

二、根本違約后的效果

一旦構(gòu)成根本違約，那么在法律上又會有什么樣的效果呢?筆者以為根本違約的效果主要表現(xiàn)在兩個方面，一是債權(quán)人可以解除合同，二是如果存有免責(zé)條款則在解釋上通常阻卻債務(wù)人援引該免責(zé)條款。

《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》第25條規(guī)定：一方當(dāng)事人違反合同的結(jié)果，如使另一方當(dāng)事人蒙受損失，以致于實際上剝奪了他方根據(jù)合同規(guī)定有權(quán)期待得到的東西，即為根本違反合同，除非違反合同一方并不預(yù)知，而且一個同等資格、通情達(dá)理的人處于相同的情況下也沒有理由預(yù)知會發(fā)生這種結(jié)果。根據(jù)該公約的規(guī)定，如果違約方存在違約行為，而且違約引起的嚴(yán)重程度“實際剝奪了相對方根據(jù)合同規(guī)定有權(quán)期待得到的東西”，即中國《合同法》所稱的不能實現(xiàn)合同目的，即為根本違約。

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