交通肇事案中刑事附帶民事訴訟代理詞

審判長、審判員：

我受本案刑事附帶民事訴訟原告XXX(系被害人之母)、XXX(系受害人XXX之妻)、XXX(系被害人之子)的委托，并經(jīng)南陽市人民法院批準，依法擔任刑事附帶民事訴訟原告的代理人。現(xiàn)就本案刑事和民事賠償部分，發(fā)表如下代理意見：

一、刑事部分

1、被告人的行為是故意殺人行為，應當以故意殺人罪追究其刑事責任

被告人XXX駕駛出租車將被害人撞下摩托車以后，被告人不但不下車察看，反而逃逸把被害人在車下拖了近百米，致使被害人當場死亡。不要說作為一個司機，即使是從常人的角度上看，車輛與物體發(fā)生碰撞后，首要的應當是下車察看，而被告人卻拖著摩托車和人體繼續(xù)前行，后又把車開到小路上并躲藏起來，其行為足以說明他已經(jīng)認識到撞到了人，是急于逃離現(xiàn)場。被告人辯稱當時剎車和離合全部失靈的說法，缺乏事實和根據(jù)。從現(xiàn)場和事故車輛照片可以看出，出租車引擎蓋已經(jīng)嚴重變形上翻，前擋風玻璃破碎，摩托車和人體有長距離的拖痕。摩托車和人體在車下擦地的聲音是任何人都能覺察得到的異常情況，作為一個老司機，如果說當時認識不到是撞到了人是說不過去的。被告人拖著摩托車和人體逃逸的行為，足以致人死亡，起碼表明他對被害人的死亡持有放任態(tài)度，客觀上也造成了被害人的死亡，完全符合故意殺人罪的基本特征，應當依照《刑法》232條之規(guī)定以故意殺人罪追究其刑事責任。

對于被告人供述的當時剎車和離合全部失靈的說法更是沒有事實根據(jù)，卷宗中也沒有其所述情況記錄。如果真如其所述那樣，把一輛完全沒有安全保障的車輛以每小時50到60公里在公路上高速行駛，對不特定人的生命安全構(gòu)成了嚴重威脅，而且客觀上造成了一人死亡的嚴重后果，應當依照《刑法》115條以危險方法危害公共安全罪追究其刑事責任。

2、被告人構(gòu)不成自首

構(gòu)成自首必須有兩個要件，缺一不可。一是自動投案，二是如實供述自己的罪行。對被告人系自動投案本代理人不持異議，但其并沒有如實供述自己的罪行。因為從本案上述事實分析看，事實上被告人已經(jīng)明知撞人，而從到公安機關投案一直法庭審理結(jié)束，他都沒有供述撞到了人，也就是說他并沒有作有罪供述，只是說撞到了一個黑疙瘩。所以，他并沒有如實供述自己的罪行，不能構(gòu)成自首。

3、不具有悔罪表現(xiàn)

被害人死亡后，被告人沒有對被害人進行積極賠償，而是把另一臺車輛轉(zhuǎn)賣，極力轉(zhuǎn)移財產(chǎn)，喪失了可能的賠償能力，也同時表明其對犯罪行為并沒有真正悔過。

二、民事賠償部分

1、應當依法賠償被害人的各項損失

被害人的各項損失系被告人的犯罪行為所致，應當給予賠償。計算賠償數(shù)額的依據(jù)時，應當依法以國家統(tǒng)計部門公布的2006年的統(tǒng)計數(shù)據(jù)為準。具體數(shù)額如下：

死亡賠償金：9810元×20年=196200元

喪葬費：16981元÷12個月×6個月=8490.5元

XXX之子扶養(yǎng)費:6685元×17.33年÷2人=57925.53元

XXX之母扶養(yǎng)費:6685元×13年÷3人=28968.33

摩托車損毀費:4080元

共計:295664.36元

2、應當賠償精神損失

XXX的犯罪行為給被害人及其家庭造成了巨大的精神痛苦，應當賠償精神損害撫慰金10萬元。雖然生命是不能以金錢恒量的,現(xiàn)行法律沒有對刑事案件被告人對受害人進行精神損害賠償進行強制規(guī)定，但對被害人進行精神損害賠償并不違背立法本意,至少可以部分減輕受害人家屬精神痛苦。

3、計算賠償數(shù)額時，對被害人之母XXX應當以城鎮(zhèn)戶口對待

XXX已經(jīng)70高齡，在鄧州市生活9年之久，由其子XXX扶養(yǎng)，其生活基礎完全來源于城市，計算賠償數(shù)額時應當依法以城鎮(zhèn)戶口對待。

4、被告某財產(chǎn)保險公司南陽中心支公司應當按照XXX所投保的金額給付被害人家屬保險金

某財產(chǎn)保險公司南陽中心支公司與XXX形成了有效的保險合同關系，應當按合同約定賠償原告20萬元，其余不足部分由XXX負擔。雖然保險條款上所載為商業(yè)性質(zhì)的三者險，但2004年保監(jiān)會39號文發(fā)布的《關于機動車第三者責任強制保險有關問題的通知》中明確規(guī)定，“自2004年5月1日起，采用公司現(xiàn)有三者險條款來履行《道交法》中強制三者險的有關規(guī)定和要求”表明，自2004年5月1日起，也應當對商業(yè)三者險按交強險進行賠償。

5、被告XXX出租車公司對被告人XXX應當賠償部分負連帶賠償責任

肇事出租車門上噴有該出租車公司字樣，在保險單上有該出租車公司的印章，該出租車公司對該出租車進行了統(tǒng)一編號。而且，XXX當時從該出租車公司購買時該車的價格大大超過市場價格，表明該出租車公司已經(jīng)從該車中獲得利益。上述情況足以表明，該出租車公司對被告XXX所就應賠償數(shù)額應當依法負連帶賠償責任。