因大多數農村土地承包合同發包時履行民主議定程序不完善,未召開村民或村民代表會議,即使召開了會議也可能在計算村民代表基數等方面沒有嚴格按照村委會組織法、土地管理法、土地承包法等法律的規定計算產生村民代表,因此法院也不綜合考慮其他因素,為維護某些利益部門,機械片面的適用村委會組織法、土地管理法、土地承包法等有關發包集體土地須經超過三分之二村民或戶數的村民代表同意的民主議定規則,以土地承包合同未履行民主議定程序或履行有瑕疵而違反法律規定為由確認土地承包合同無效,進而剝奪了承包人的征地補償安置權,筆者認為發包方村委會不是提起合同效力確認的主體,理由是:就違反民主議定原則提起土地承包合同效力確認的訴訟主體不是村委會而是村集體的過半數村民。
根據原“審理農業承包合同糾紛案件問題若干規定(試行)”第二條規定,“發包方所屬的半數以上村民,以簽訂承包合同時違反《中華人民共和國土地管理法》和《中華人民共和國村民委員會組織法》等法律規定的民主議定原則,或者其所簽合同內容違背多數村民意志,損害集體和村民利益為由,以發包方為被告,要求確認承包合同的效力提起訴訟的,人民法院應當依法受理,并可通知承包方作為第三人參加訴訟”。因此,有權以違反民主議定程序為由,請求確認合同效力的訴訟主體是發包人所在村集體經濟組織的過半數村民。
盡管引用的上述司法解釋被新的司法解釋取代,但依實體從舊、程序從新的法律適用原則,原“審理農業承包合同糾紛案件問題若干規定(試行)”第二條規定,依然可適用于二輪承包合同,而且就違反民主議定程序提起土地承包合同效力確認的訴訟主體規定只有此司法解釋,因此必須適用。而從新的司法解釋也就是“關于審理涉及農村土地承包糾紛案件適用法律問題的解釋”的所有條文里看,均沒有發包方以違反農村土地承包法48條為依據請求確認合同無效的規定,倒是從“關于審理涉及農村土地承包糾紛案件適用法律問題的解釋”第5、6、12等條款里看出,承包方可以請求確認無效。農村土地承包法48條的立法本意就是保護大多數村民利益,防止村委會越權發包,因此,如果以違反民主議定原則提起合同無效確認的只有大多數村民,而絕不是發包方村委會。
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