離婚(divorce)是對已經(jīng)存在的合法婚姻的否定,也就是解除男女雙方由結(jié)婚而產(chǎn)生的權(quán)利與義務(wù)的法律行為。目前,除極少數(shù)實行天主教教會法和受天主教會影響的國家,如巴西、阿根廷、馬耳他等國家外,大都承認離婚制度;但各國的離婚法律,雜然多樣。綜觀世界承認離婚的各國離婚制度,大致可分為:許可離婚主義與禁止離婚主義;自由離婚主義與限制離婚主義;協(xié)議離婚主義與裁判離婚主義三類。同樣由于各國司法權(quán)獨立,涉外離婚關(guān)系到國家的公共秩序和國民的切身利益,所以各國對離婚案件的管轄非常重視。
綜觀世界各國對離婚管轄權(quán)的規(guī)定,存在著三種立法主張:
(一)以當(dāng)事人的住所、居所為依據(jù)。如英、美、瑞典等國家。
1.英國之規(guī)定
英國的1973年《住所與婚姻訴訟法》第5條規(guī)定:
英格蘭法院有權(quán)受理離婚訴訟或司法別居訴訟,只要(而且只有當(dāng))婚姻雙方當(dāng)事人中的任一方。
(a)在訴訟開始之日的住所在英格蘭或
(b)到訴訟開始之日止在英格蘭慣常居住滿一年。
關(guān)于英國以當(dāng)事人住所地為依據(jù)進行管轄的訴訟原則,系在1895年,由Le.Mesurier.lemesurier一案所確定。依該判例,起訴時丈夫之住所地的法院,也就是說,起訴時,丈夫住所地在英國,英國法院也就對外國人也享有管轄權(quán);如果丈夫的住所地也不在英國,則英國法院即使對英國籍的夫妻也沒有離婚訴訟的管轄權(quán)。
英格蘭法規(guī)定:"婚姻期間妻子的住所與她丈夫的住所相同。"這些規(guī)定也就是所為的"住所從夫"原則。這就意味著除非訴訟開始時丈夫住所在英格蘭,否則法院就無法應(yīng)女方的訴訟請求而作出離婚判決。鑒于上述情況,英國在《1937年婚姻訴訟案件法》與《1973年婚姻訴訟案件法》作了以下新的規(guī)定。對以下各項情形,英國法院有管轄權(quán)。
(1)夫遺棄妻或被英國遞解出境時,雖其現(xiàn)在住所不在英國,妻仍得向英國法院提起離婚之訴,唯必須夫在遺棄妻或遞解出境前,住所系設(shè)在英國。
(2)妻現(xiàn)居于英國且在提起離婚訴訟前三年均居住在英國,則夫之住所縱不在英國,妻可以在英國提起離婚之訴。
(3)當(dāng)事人婚姻經(jīng)其共同住所地之外國法院裁判無效,女方恢復(fù)未婚之狀態(tài)時,如英國法院仍認其婚姻有效時,妻可以在英國法院提起離婚之訴。
(4)夫失蹤前之住所如在英國,則法院即說其住所繼續(xù)在英國,蓋同于一般被告未應(yīng)訴之案件,住所之變更,由主張變更之當(dāng)事人負責(zé),否則即視現(xiàn)在住所繼續(xù)存在。
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