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寧波
該調解書是否具有法律效力
案情：
2002年6月，原告危某起訴被告衛某要求以之離婚，經法院主持調解，原、被告自愿達成協議：被告同意與原告離婚；夫妻共同財產（其中包括一棟價值16萬元的房子）歸原告所有，小孩（現年8歲）歸原告撫養；法院依照這此協議條款制作了調解書，并送達當事人。2004年第三人發現原、被已離婚，故起訴被告要求其歸還在99年11月以房屋為抵押的12萬元借款，經法院調查，被告衛某的原妻危某也知道這筆借款，而現在被告根本無能力還款。第三人2006年10月起訴危某與衛某要求法院認定調解書無效。
對該案如何處理，法院存在三種意見。
第一種意見認為，法院首先應通過審判監督程序認定原告與被告的調解書無效，然后重新處理，理由是：根據《民法通則》第58條第4款規定，原告與被告有惡意串通損害第三人利益的行為，因為在原審中，雙方都回避共同債務問題；而且該棟房屋已經被抵押，根據最高院關于《民不通則》的司法解釋第115條的規定，危某未征債權人同意，私自處分了同一抵押物，其行為無效。
第二種意見認為，這個案件不需要通過審判監督程序重審，可以直接審理，理由是：原告與被告的調解書未發生法律效力，因為原、被告離婚訴訟中處理的標的房屋，第三人有獨立請求權，可作為第三人參與訴訟，而原、被告故意規避法律，逃避債務。第三人并不知道原、被告的離婚訴訟，也就是說本案少了一個當事人，故調解書并未發生法律效力，故法院只要將此案重新開庭把債權人列為第三人參加訴訟即可。
第三種意見認為，法院首先應通過審判監督程序裁定該調解書的第三款夫妻共同財產房屋（被抵押價值部分）的處分是無效的，其它條款有效。然后債權人為原告，危某為被告另案處理。裁定該調解書第三款房屋（被抵押價值部分）無效的理由是：該棟房屋已被抵押，且損害了第三人的利益，其它條款有效是因為原、被告是完全行為能力人，意見表示真實，沒違反法律和社會公共利益。
筆者同意第三種意見。
作者：會昌法院李寧華
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