根據(jù)新《企業(yè)破產(chǎn)法》第三十四條至第三十八條的規(guī)定,管理人享有以下財產(chǎn)追回權(quán):
1、因破產(chǎn)法第三十一條、第三十二條或者第三十三條規(guī)定的行為而取得的債務人的財產(chǎn),管理人有權(quán)追回。即針對債務人財產(chǎn)的破產(chǎn)程序前行為,被法院撤銷或認定為無效后,管理人有權(quán)將此部分財產(chǎn)追回,歸入債務人財產(chǎn)。
2、人民法院受理破產(chǎn)申請后,債務人的出資人尚未完全履行出資義務的,管理人應當要求該出資人繳納所認繳的出資,而不受出資期限的限制。債務人的出資人在破產(chǎn)企業(yè)成立時認繳的出資,在人民法院受理案件時應當足額實際繳納。出資人的出資此時是債務人財產(chǎn)的一部分,為了破產(chǎn)程序的順利進行和債權(quán)人利益的實現(xiàn),管理人應當要求該出資人如數(shù)繳納。
3、債務人的董事、監(jiān)事和高級管理人員利用職權(quán)從企業(yè)獲取的非正常收入和侵占的企業(yè)財產(chǎn),管理人應當追回。企業(yè)法人的董事、經(jīng)理和其他負責人利用職務之便,獲取非正常收入或者侵占企業(yè)財產(chǎn)的行為,是對債務人財產(chǎn)的侵犯,管理人有權(quán)對這些財產(chǎn)予以追回。
4、人民法院受理破產(chǎn)申請后,債務人占有的不屬于債務人的財產(chǎn),該財產(chǎn)的權(quán)利人可以通過管理人取回。但是,本法另有規(guī)定的除外。這里的“除外”條款主要是指破產(chǎn)法第八章重整程序中第七十六條的規(guī)定:“債務人合法占有的他人財產(chǎn),該財產(chǎn)的權(quán)利人在重整期間要求取回的,應當符合事先約定的條件。”
在破產(chǎn)實踐中,破產(chǎn)法第三十六條規(guī)定的情形,即債務人的董事、高管人員從企業(yè)獲取非正常收入和侵占企業(yè)財產(chǎn)的情形發(fā)生較多,是管理人行使追回權(quán)時應重點關(guān)注的。
在債務人企業(yè)破產(chǎn)之前和破產(chǎn)程序進行中,破產(chǎn)企業(yè)的董事、經(jīng)理和其他高管人員由于掌握對企業(yè)的實際控制權(quán)或部分控制權(quán),有可能利用企業(yè)破產(chǎn)之機攫取企業(yè)財產(chǎn),中飽私囊,對債權(quán)人利益造成損害。破產(chǎn)法第三十六條規(guī)定賦予了管理人對破產(chǎn)企業(yè)的董事、高管人員利用職權(quán)從企業(yè)獲取的非正常收入和侵占的企業(yè)財產(chǎn)的追回權(quán)。
第三十六條追回權(quán)的行使范圍由兩方面構(gòu)成:
第一,針對人的適用范圍。管理人對于董事、監(jiān)事和高級管理人員利用職權(quán)從企業(yè)獲取的非正常收入和侵占的企業(yè)財產(chǎn)有權(quán)追回。董事是公司董事會的成員,是由股東大會選舉產(chǎn)生,出席董事會會議,并管理公司事務的自然人,包括執(zhí)行董事和獨立董事。監(jiān)事是公司監(jiān)事會組成人員,是由股東大會選舉產(chǎn)生的負責公司監(jiān)督事務的高管人員。高級管理人員指除董事、監(jiān)事以外負責公司相關(guān)業(yè)務工作,如經(jīng)理、財務總監(jiān)等人員,他們根據(jù)公司任命,負責某一方面的工作。董事、監(jiān)事、高級管理人員利用職權(quán)獲取的非正常收入和侵占的企業(yè)財產(chǎn)管理人可以追回。
第二,針對財產(chǎn)的適用范圍,即管理人有權(quán)追回的財產(chǎn)包括兩個部分:
(一)非正常收入。
這里的非正常收入,主要指董事、經(jīng)理或者其他負責人通過控制、操縱公司的董事會以及利用公司規(guī)則漏洞或模糊之處,給自己過高的薪酬、獎金或者期權(quán)計劃等,目的是攫取企業(yè)財產(chǎn)。這種行為的特點是,在形式上其收入是合法收入,但實際上是以合法形式掩蓋對公司財產(chǎn)的侵犯。這種侵犯在企業(yè)正常經(jīng)營的情況下,是對股東利益的侵害。在企業(yè)進入破產(chǎn)程序之后,是對債權(quán)人利益的侵害,因此管理人作為債權(quán)人利益的總代表,有權(quán)對這部分財產(chǎn)予以追回。
對于是否屬于非正常收入,應從以下幾個標準出發(fā)予以認定:第一,同行標準。參考同行業(yè)、同等規(guī)模企業(yè)同等職位的收入和待遇標準,來認定董事、經(jīng)理和其他負責人的收入是否過高。第二,企業(yè)經(jīng)營標準。根據(jù)企業(yè)的經(jīng)營狀況,認定董事、經(jīng)理和其他負責人的收入是否過高。企業(yè)管理層的收入應與企業(yè)的經(jīng)營狀況相符,應防止“窮廟富方丈”的情況發(fā)生。第三,職工收入標準。參考本企業(yè)職工收入標準來確定管理層的收入是否過高。企業(yè)的管理層其報酬一般較普通雇員為高,但這種差距不能過分懸殊,。在企業(yè)瀕臨破產(chǎn)的情況下,超出平均收入的部分可被認定為“非正常收入”。
(二)侵占的企業(yè)財產(chǎn)。
侵占企業(yè)財產(chǎn)是企業(yè)管理層有關(guān)人員利用職務之便將原屬于企業(yè)的財產(chǎn)據(jù)為己有的行為,是指企業(yè)的董事、經(jīng)理、監(jiān)事、會計等利用自己在職務上主管或者管理、經(jīng)手本單位財務的方便條件,侵占企業(yè)財產(chǎn)的行為。這里說的“侵占的企業(yè)財產(chǎn)”,不僅包括企業(yè)登記在冊的財產(chǎn),也包括企業(yè)的“小金庫”以及交易收取尚未入庫等賬外財產(chǎn)。對于這種侵占行為,數(shù)額較大的可能構(gòu)成職務侵占罪。對此,破產(chǎn)法還規(guī)定了追究刑事責任的內(nèi)容。
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