在實踐中比較成熟的債務重組方式主要有以下幾種:
1、債權改股權。也稱債務資本化,通常稱為“債轉股”。債務資本化是指債務人將債務轉為資本,同時債權人將債權轉為股權的行為。在目前情況下,我國法律明文規(guī)定的債轉股僅限于金融資產(chǎn)管理公司與為數(shù)不多的大型國有企業(yè)之間發(fā)生的債權轉股權,即通常所謂的政策性債轉股。但是隨著實踐的發(fā)展,企業(yè)間債轉股作為一種創(chuàng)新手段會得到越來越多的重視。一般來說實行債轉股可以緩解企業(yè)的債務危機,增加了企業(yè)自有資本,保證了生產(chǎn)的正常進行同時可能避免銀行的部分貸款風險,減少國有金融資產(chǎn)的流失。但是債轉股通常也有其自身的局限性局限性:一是如果銀行經(jīng)營失敗,銀行的貸款風險并沒有避免。二是在實踐中往往會出現(xiàn)以“包裝債轉股”的合法形式來達到逃廢債務的非法目的。三是我國商業(yè)銀行規(guī)定銀行不許進行股權投資,特別是對于股份上市公司,不單銀行不能隨便持有股票,對于公司自身來說發(fā)行新股也要受到嚴密監(jiān)控。操作"債轉股"時應注意以下一些問題:
首先,要選好債務人。通過債權變股權的方式解決企業(yè)負擔問題,并不適應所有負債企業(yè)。有兩類企業(yè)可以考慮作為選擇對象:一是國家支持、保護的行業(yè)中的骨干企業(yè),二是一些雖然負債率較高,但仍有發(fā)展?jié)摿Α.斎贿@需要銀行對企業(yè)進行詳細的評估和論證。
其次,對選好的債務人的逐筆負債進行分析,將符合條件的部分債權作股權轉換。即使某家企業(yè)符合轉股條件,也并不是說該家企業(yè)的全部負債都可以不加區(qū)分地全部轉為股權。而應僅對以下符合條件的負債進行轉股:一部分是由于政策性原因造成虧損,國家并未撥款彌補,企業(yè)靠銀行長期墊付作為維持簡單再生產(chǎn)的周轉資金而無法收回的貸款;另部分是企業(yè)由于過度負債無法還款,但這部分資金借貸后形成了實實在在的資產(chǎn)。
再次,轉股后的負債部分與其它部分負債應分開,否則難以收到好效果。一個辦法就是將轉股部分資產(chǎn)與其它資產(chǎn)獨立開來如果能分開的話、,另成立一家獨立運作的有限公司。
最后,也是最重要的是要轉換企業(yè)經(jīng)營機制。原國有企業(yè)虧損的一個重要原因是企業(yè)經(jīng)營機制存在缺陷。以負債變股權為契機,形成明晰的產(chǎn)權關系,形成有效的法人治理結構,建立現(xiàn)代企業(yè)運行機制,這樣有利于企業(yè)形成良性循環(huán)。
2、債務轉移。所謂債務轉移是指負債企業(yè)將其對債權人的負債轉給第三方承擔的行為。負債企業(yè)的債務轉移,對于債權人來講,就是一種債權轉讓。上述第三方一般是負債企業(yè)的關聯(lián)企業(yè)或者有意對負債企業(yè)進行重組其他企業(yè)。該第三方愿意出資購買債權,并由其承接對負債企業(yè)的債權。作為購買債權的對價,第三方可以以現(xiàn)金、實物、有價證券或其他財產(chǎn)權利向債權人進行支付。根據(jù)我國《合同法》有關債務轉移和債權轉讓的規(guī)定,負債企業(yè)轉移債務時,應當經(jīng)債權人同意。債權人將其對負債企業(yè)的債權轉讓給第三方時,應通知負債企業(yè)。否則債務轉移或債權轉讓不發(fā)生法律效力。在進行債務轉移時,與主債務有關的從債務與主債務應一同轉讓,但該從債務專屬于原債務人自身的除外。另外,如果法律、行政法規(guī)規(guī)定轉移債務或者轉讓債權應當辦理批準、登記等手續(xù)的,應按規(guī)定辦理。
3、直接融資增資減債。直接融資增資減債的方法有兩種,一是利用股票市場,即企業(yè)通過在境內外發(fā)行股票籌得資金,從而減輕企業(yè)的債務負擔。二是發(fā)行可轉換債券,使企業(yè)籌集到資金。在理想情況下,債務人通過發(fā)行股票或定向募集資金吸引其他資金注入,改善資金短缺的困境,使經(jīng)營活動能順利進行,通過贏利來償還債務。這樣不但債權人可以安全收回債權,投資人也可以通過公開市場轉讓購買的股票或可轉換債券獲得盈利。因此隨著我國資本市場的進一步發(fā)展完善,可以預見發(fā)行債券將初步成為我國中小企業(yè)籌集中長期發(fā)展資金的重要方式。但在目前實踐中,此種方式的運用受到眾多限制:對于前一種辦法只適應于上市公司,因此非上市公司則無法利用這種辦法,而后者由于目前境內債券的發(fā)行規(guī)模受到嚴格控制,而且所發(fā)行的債券,不允許柜臺交易的存在,目前作用有限。
4、修改合同條款法。企業(yè)間的債務一般都是根據(jù)合同產(chǎn)生的,而合同是當事人協(xié)商一致的結果,當一方因故不能履行合同約定的償還債務的條款時,可與對方協(xié)商變更合同,修改其他債務條件,通過修改債務條件來減輕債務人的債務危機,包括:降低利率、推遲償債期限,削減債務本金或積欠利息,以貸還貸相當于延長貸款期限、等,這種方法適應于某些一時財務困窘,但尚有發(fā)展?jié)摿Φ钠髽I(yè)。
5、債務削減或豁免。所謂削債是指由債權人減讓部分債權,在一定程度上減輕負債企業(yè)的負擔。所謂債務豁免又稱債務免除。是指債權人拋棄債權而免除債務人償還義務的行為。對于削債這種債務重組方式一般在企業(yè)資不抵債時較常采用。因為在負債企業(yè)“資不抵債”的情況下企業(yè)一旦破產(chǎn),債權人只能參加債權人會議,按照債權比例部分甚至可能完全不能收回債權。因此,通過適當?shù)膫鶛鄿p讓,有利于避免債權人遭受更大的損失。這種重組方式在《企業(yè)會計準則——債務重組》中規(guī)定為“以低于債務賬面價值的現(xiàn)金清償債務”。而對于債務豁免一般是由資金雄厚的關聯(lián)企業(yè)或債務重組行動發(fā)起方采取先購買債權人對負債企業(yè)的債權然后予以豁免的操作方法,也就是代替?zhèn)鶆杖诉€債以獲取“非債權”目的。例如在鄭*文重組方案的一項很重要的內容就是:由三聯(lián)集團公司以3億元的價格向**資產(chǎn)管理公司購買其對鄭*文的部分債權約15億元,并在購買后將該債權全部豁免。
6、債務抵消或債務混同。根據(jù)我國《合同法》的規(guī)定,當事人互負到期債務,該債務的標的物種類、品質相同的,任何一方可以將自己的債務與對方的債務抵銷,但依照法律規(guī)定或者按照合同性質不得抵銷的除外。當事人主張抵銷的,應當通知對方。而且抵銷不得附條件或者附期限。當事人互負債務,標的物種類、品質不相同的,經(jīng)雙方協(xié)商一致,也可以抵銷。債務抵銷有利于節(jié)省清償債務的費用,對債權人來說,則有利于保障債權的及時實現(xiàn)。此外按照《合同法》第83條的規(guī)定,債務人接到債權轉讓通知時,債務人對讓與人享有債權,并且債務人的債權先于轉讓的債權到期或者同時到期的,債務人可以向受讓人主張抵銷。因此在債務重組實踐中,債務抵銷經(jīng)常會結合第三方債權轉讓這種重組方式配套運用。
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簡介:
苗麗律師,法學碩士,畢業(yè)于山東大學,2009年通過國家司法考試。曾就職于山東某股份有限公司(上市公司)、威海某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司擔任法務。2014年獲得“威海市三八紅旗手”榮譽稱號,承辦的“于某涉嫌犯銷售假冒注冊商標的商品罪案”被評為“2014年度政法系統(tǒng)優(yōu)秀案例”。 苗麗律師現(xiàn)擔任威海婦女維權法律服務團秘書長、環(huán)翠區(qū)鯨園街道辦事處婦聯(lián)婦兒維權專業(yè)指導員、環(huán)翠區(qū)消費者協(xié)會法律顧問團成員。威海環(huán)翠電視臺多次邀請苗麗律師作為嘉賓在《環(huán)翠新聞》欄目中解答法律問題。
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