普遍性原則有以下特征:1、無論債務人的財產(chǎn)位于多少個國家,均在法律上視為統(tǒng)一整體,在債務人受破產(chǎn)宣告時,它們均被納入破產(chǎn)財產(chǎn)的構成范圍;2、堅持“一個一破產(chǎn)”原則,對同一債務人只作出一次破產(chǎn)宣告;3、一國對他國的破產(chǎn)宣告必須承認;4、承認外國破產(chǎn)宣告的具體途經(jīng)是在外國破產(chǎn)管理人的申請下發(fā)起“附屬破產(chǎn)程序牷蚱淥相關程序,“附屬破產(chǎn)程序”目的在于幫助外國破產(chǎn)管理人收集和轉移債務人位于其境內的財產(chǎn),其在程序上依據(jù)本國破產(chǎn)法,在實體上依據(jù)“主破產(chǎn)”所在國的破產(chǎn)法;5、無論債權人在何國,均依據(jù)“主破產(chǎn)”所在國的破產(chǎn)法統(tǒng)一分配或受償。
地域性原則的特征有:1、凡有債務人財產(chǎn)位于其境的國家,均可發(fā)起破產(chǎn)程序,對同一債務人,可以同時產(chǎn)生多個破產(chǎn)程序,作出多個破產(chǎn)宣告;2、各國所作出的破產(chǎn)宣告僅在其境內有法律效力;3、各國完全依據(jù)其國內破產(chǎn)法審理破產(chǎn)案件,不全發(fā)生法律的沖突與選擇問題;4、各國債權人在申報債權或實現(xiàn)債權上往往會產(chǎn)生交叉和混亂,各國法院很難做到公平對待外國債權人。
對于我國應堅持地域性原則還是普遍性原則,法律上沒有規(guī)定,學術界也有不同意見,有的學者認為應堅持地域性原則,有的認為應采用有限制的地域性原則,有的主張采用相互承認原則,還有的認為應采用普遍性原則。
堅持地域原則的理由是破產(chǎn)法就其制度本身而言乃屬強制執(zhí)行法的范疇。其目的在于避免債權人對債務人發(fā)動單獨的強制執(zhí)行程序,而實行所謂的概括的,一般的強制執(zhí)行。強制執(zhí)行當然只能在本國范圍內進行,而不能將其效力擴及國外。另外還認為破產(chǎn)法的實施對于國家秩序、社會秩序乃至經(jīng)濟秩序的穩(wěn)定和安全都有較大影響,各國為了保護本地債權人的權益,當然應采用地域原則。
采用普遍性原則的理由是:債務人的所有財產(chǎn)是對其債務的一種一般擔保,因而,在債務人受理破產(chǎn)宣告時,就應當將其所有財產(chǎn)公平分配給所有的債權人,而無論財產(chǎn)位于何國;債務人一經(jīng)受破產(chǎn)宣告,破產(chǎn)管理人自然成為破產(chǎn)債務人和債權人的代理人等。
實際上,純粹的普遍性原則或地域性原則在實踐中都遇到了諸多困難,因此介于二者之間的“新實用主義”在近些年來占了上風。盡管普遍性原則在理論上可能是解決跨界破產(chǎn)問題的最佳方法,但考慮到理想與現(xiàn)實之間所存在的距離,新實用主義似乎可以較大限度地滿足跨界破產(chǎn)程序的主要目的。它在相互沖突的地域性原則和普遍性原則之間提供了折中的方法,在保護當?shù)乩媾c便利國際合作之間找到了一種平衡。新實用主義或折衷主義主張,對動產(chǎn)采用普遍性原則,不動產(chǎn)采用地域性原則,紒紞矠折衷主義還特別強調了對債務人財產(chǎn)進行最有效和最經(jīng)濟管理的原則,這正是破產(chǎn)程序的所有當事人最關注的事項。
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