(一)證據(jù)保全的概念

從人民法院受理具體的案件到案件處理完畢，一般需要立案、送達(dá)、開庭審理、判決等幾個(gè)階段，由于各種主觀的原因，比如對(duì)方當(dāng)事人故意銷毀證據(jù)，或者客觀的原因，比如有些證據(jù)由于儲(chǔ)存時(shí)間太久而損壞，從而導(dǎo)致有些證據(jù)會(huì)永久地滅失。而有些關(guān)鍵證據(jù)的存在與否直接決定案件的審理結(jié)果。那么如何防止證據(jù)滅失的情況出現(xiàn)呢?這就需要進(jìn)行證據(jù)保全。所謂的證據(jù)保全是指在向人民法院起訴前或者審理過程當(dāng)中，法定機(jī)關(guān)依據(jù)申請(qǐng)或者依據(jù)職權(quán)對(duì)于可能滅失或者今后難以取得的證據(jù)，采用一定的方式保存固定的行為。

(二)證據(jù)保全的分類

證據(jù)保全可以分為訴訟中證據(jù)保全和訴前證據(jù)保全。

1.訴前證據(jù)保全

訴前證據(jù)保全是指在起訴前依據(jù)申請(qǐng)人的申請(qǐng)對(duì)于證據(jù)進(jìn)行的保全。

例如為了在離婚案件當(dāng)中證明配偶一方具有過錯(cuò)，可以將對(duì)方的電子聊天記錄進(jìn)行證據(jù)保全。訴前證據(jù)保全的機(jī)構(gòu)在我國可以是公證機(jī)關(guān)也可以是人民法院，但是在實(shí)踐當(dāng)中，人民法院很少接受訴前證據(jù)保全，只有少數(shù)幾個(gè)法院進(jìn)行過嘗試，因此目前訴訟前的保全機(jī)構(gòu)主要是公證機(jī)關(guān)。訴前證據(jù)保全的公證機(jī)關(guān)是證據(jù)所在地的公證機(jī)關(guān)。

2.訴訟中的證據(jù)保全

訴訟中的證據(jù)保全是指在正式起訴立案后，在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，當(dāng)事人向人民法院依法申請(qǐng)對(duì)于證據(jù)進(jìn)行保全。在證據(jù)可能滅失和以后難以取得的特殊情況下，當(dāng)事人要及時(shí)申請(qǐng)人民法院對(duì)證據(jù)采取固定保護(hù)的措施。如果人民法院要求其提供相應(yīng)的擔(dān)保，申請(qǐng)人民法院調(diào)取證據(jù)的一方還需要向人民法院提供擔(dān)保。在申請(qǐng)證據(jù)保全時(shí)必須向人民法院提交證據(jù)保全申請(qǐng)書。證據(jù)保全申請(qǐng)書一般采用如下格式：

證據(jù)保全申請(qǐng)書

申請(qǐng)人：姓名、性別、出生年月、民族、文化程度、工作單位、職業(yè)、住址。

案由：×××糾紛(這個(gè)一般根據(jù)案由來寫，如果是離婚案件，就寫離婚糾紛;如果是繼承案件，就寫繼承糾紛)

請(qǐng)求事項(xiàng)：證據(jù)保全事實(shí)和理由：申請(qǐng)人訴××案，現(xiàn)需要將與本案相關(guān)的××、××、：××證據(jù)予以固定和保全，但由于申請(qǐng)人無法取得上述證據(jù)，因此，特向貴院提出證據(jù)保全之申請(qǐng)，請(qǐng)依法保全。(簡(jiǎn)單介紹案情的情況)

此致××××人民法院

申請(qǐng)人：(簽名或蓋章)×××××××日

寫作須知：

(1)首部。注明文書名稱。申請(qǐng)人的基本情況，具體來說，就是列明申請(qǐng)人的姓名、性別、出生年月、民族、文化程度、工作單位、職業(yè)、住址。寫明案由：申請(qǐng)人因何案件，提出證據(jù)保全申請(qǐng)。

(2)正文。請(qǐng)求事項(xiàng)：明確、清楚地寫出申請(qǐng)人請(qǐng)求人民法院對(duì)哪些證據(jù)進(jìn)行保全。事實(shí)和理由：著重寫明需要人民法院進(jìn)行證據(jù)保全的理由，如有相關(guān)證據(jù)材料，應(yīng)附隨提交給人民法院。

(3)尾部。致送人民法院名稱。申請(qǐng)人簽名申請(qǐng)日期。

附項(xiàng)。

(三)證據(jù)保全的方式

關(guān)于證據(jù)保全的方式，《民事訴訟法》沒有作出具體規(guī)定，但是證據(jù)保全的方式是多種多樣的，一般是根據(jù)具體情況，采取具體的保全方式。實(shí)踐中要根據(jù)證據(jù)的不同而有所區(qū)別：

(1)對(duì)書證，要盡可能提取原件，提取原件確有困難的，可提取復(fù)制品、照片、副本、節(jié)錄本等加以保全。

(2)對(duì)物證，可通過勘驗(yàn)筆錄、拍照、錄像~繪圖、復(fù)制模型或者保持原物的方法保全;對(duì)視聽資料，可通過錄像、錄音磁帶反映出的形象或音響，或者利用電子計(jì)算機(jī)貯存的資料加以保全。

(3)對(duì)證人證言、當(dāng)事人的陳述可采用筆錄或者錄音的方法加以保全，并力求準(zhǔn)確、可靠，保持其原稿或原意，筆錄經(jīng)本人核對(duì)蓋章后，正式附卷加以保存，不得損壞或未經(jīng)批準(zhǔn)而銷毀;對(duì)年邁、重病、有死亡可能的證人，或者即將出國的證人，要不失時(shí)機(jī)地進(jìn)行取證。(”凡涉及國家機(jī)密、商業(yè)秘密和個(gè)人隱私的證據(jù)、黃色書刊、淫穢圖片等證據(jù)，都應(yīng)當(dāng)設(shè)有專人保管，以免向外流傳，造成失密或不良影響。

總之，對(duì)證據(jù)的保全，要做到不變質(zhì)、不損壞、不丟失，力爭(zhēng)保持證據(jù)的原樣或原意，以充分發(fā)揮其證明效力。同時(shí)需要說明的是，由于公證機(jī)關(guān)和人民法院的性質(zhì)上的差異，因此兩個(gè)機(jī)關(guān)在進(jìn)行證據(jù)保全的方式上是不太一樣的。人民法院保全證據(jù)可以采取查封、扣押、拍照、錄像、復(fù)制、鑒定、勘驗(yàn)、制作筆錄等方法。而公證機(jī)關(guān)保全證據(jù)不能夠采用強(qiáng)制的方式。