賭博是現(xiàn)如今常見的事情之一,有的人為了賭博什么都干得出來,甚至犯罪。那么除了賭博人員,開設(shè)賭場的人員是否有罪呢?他們又將面臨著什么樣的處罰呢?對于那些賭博的人,他們的罪會不會更大呢?賭場中的人是否都有罪呢?那么就進(jìn)一步了解一下開設(shè)賭場罪無罪辯護(hù)詞成立么?
開設(shè)賭場罪無罪辯護(hù)詞成立么?
XX律師事務(wù)所接受本案被告人XX委托,指派我XX律師依法為其進(jìn)行辯護(hù)。本律師認(rèn)真反復(fù)查閱案卷,認(rèn)真傾聽了公訴人的發(fā)言,本律師請求法庭,認(rèn)定XX涉嫌的開設(shè)賭場罪,罪名不能成立。
“開設(shè)賭場罪”是根據(jù)2006年6月29日公布的《刑法修正案(六)》從賭博罪中分離出來成為新罪名。《刑法修正案(六)》第18條(即《刑法》303條第2款)規(guī)定:犯本罪的,處3年以下有期徒刑,拘役或者管制,并處罰金,情節(jié)嚴(yán)重的,處3年以上10年以下有期徒刑,并處罰金。開設(shè)賭場罪的主體為一般主體,主觀方面為故意,以營利為目的開設(shè)和經(jīng)營賭場,客觀方面是表現(xiàn)為營業(yè)性地提供場所,設(shè)定賭博方式,提供賭具、籌碼、資金等。其實(shí)本案在罪名的設(shè)定上存在爭議,本律師認(rèn)為,應(yīng)以經(jīng)營賭場更適合。因開設(shè)只是經(jīng)營的前置,經(jīng)營才是開設(shè)的最主要更重要的行為,同時(shí)開設(shè)從字面上理解,只包括開設(shè)者,而不能包括經(jīng)營者,實(shí)際上,開設(shè)賭場罪理應(yīng)包括開設(shè)以及為開設(shè)賭場提供服務(wù)和支持的諸多行為,本罪的侵犯的客體是 擾亂公共秩序罪。那么我們從犯罪的四個構(gòu)成要件進(jìn)行分析。
一、被告人XX沒有開設(shè)賭場罪的主觀故意。XX是通過正規(guī)勞務(wù)(勞動)中介機(jī)構(gòu)介紹去XX有限公司工作的。經(jīng)網(wǎng)上調(diào)查,該公司是正規(guī)經(jīng)國家工商管理部門登記注冊的公司,且XX既不是該公司的股東和管理者,更不知道該公司是以賭博為業(yè)。他與本案賭場——XX有限公司的關(guān)系即不是開設(shè)者關(guān)系,也不是股東關(guān)系,還不是管理者關(guān)系,而是員工與公司的關(guān)系,即勞動合同關(guān)系,其工資待遇是每月1900元。很遺憾,公安案卷中,公安人員竟然忽視了這一重要情節(jié),整個審訊筆錄沒有發(fā)現(xiàn)涉及有關(guān)此類問題。當(dāng)然,即使是勞動者,或者通俗的說是打工者,如果他明知是賭場,公司有賭博行為,他參與其中,哪怕僅僅是掃地,同樣構(gòu)成同案犯罪。就有如一輛販毒走私的輪船,作為一個受雇于船長的水手,如果他知道該船運(yùn)輸?shù)氖亲咚蕉酒罚匀簧洗ぷ鳎梢哉J(rèn)定其構(gòu)成走私毒品犯罪,但是,如果他確實(shí)不知穿上裝載的是毒品,那么他理應(yīng)不構(gòu)成犯罪。
本案整個公安案卷,沒有證據(jù)證明XX明知其工作的公司是賭場,也不知道他服務(wù)的機(jī)構(gòu)從事的是賭博犯罪。
關(guān)于XX是否明知,可以依照最高人民法院、最高人民檢察院、公安部《關(guān)于辦理網(wǎng)絡(luò)賭博犯罪案件適用法律若干問題的意見》第二條“關(guān)于網(wǎng)上開設(shè)賭場共同犯罪的認(rèn)定和處罰 實(shí)施本條第一款規(guī)定的行為,具有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定行為人“明知”,但是有證據(jù)證明確實(shí)不知道的除外:
“(一)收到行政主管機(jī)關(guān)書面等方式的告知后,仍然實(shí)施上述行為的;
“(二)為賭博網(wǎng)站提供互聯(lián)網(wǎng)接入、服務(wù)器托管、網(wǎng)絡(luò)存儲空間、通訊傳輸通道、投放廣告、軟件開發(fā)、技術(shù)支持、資金支付結(jié)算等服務(wù),收取服務(wù)費(fèi)明顯異常的;
“(三)在執(zhí)法人員調(diào)查時(shí),通過銷毀、修改數(shù)據(jù)、賬本等方式故意規(guī)避調(diào)查或者向犯罪嫌疑人通風(fēng)報(bào)信的;
“(四)其他有證據(jù)證明行為人明知的。”
本案沒有上述情節(jié),不能認(rèn)定XX明知。
結(jié)論,他沒有開設(shè)賭場罪的主管故意。
至于以盈利為目的,那就更是談不上。如前述,XX每月工資就是1900元,涉案賭場是否盈利與其沒有法律意義上的關(guān)系,是否盈利XX均拿1900元工資。
二、被告人XX沒有開設(shè)賭場罪的客觀行為。開設(shè)賭場罪的表現(xiàn)為提供賭博場所、提供賭具、資金、設(shè)定賭博的各種方式等組織賭博的行為,統(tǒng)稱“開設(shè)賭場”的行為。該行為還包括利用網(wǎng)絡(luò)的快速發(fā)展開設(shè)賭博網(wǎng)站、為賭博網(wǎng)站擔(dān)任代理,接受投注的網(wǎng)絡(luò)賭博行為。賭場的全部經(jīng)營行為均是開設(shè)賭場罪的客觀行為。但最主要的一塊就是以游戲幣換取錢。XX沒有參與和從事以游戲幣換取錢的犯罪,也不知道該公司可以幣換錢這一情節(jié),只是幫客人買幣和打掃衛(wèi)生。我們既要嚴(yán)厲打擊犯罪,但不能傷及無辜,和有任何擴(kuò)大刑事打擊面的偏差;否則同樣是犯罪。況且,本案是否存在以幣換錢的情節(jié)上不能證實(shí):諸多證據(jù)表明涉案人員均不知道能否換錢,少量人員明確不能以幣換錢。既然不能以幣換錢,那么本案是否構(gòu)成開設(shè)賭場罪,本律師認(rèn)為尚存疑難定。
三、XX沒有侵犯本罪的法律所保護(hù)的客體,即沒有擾亂公共秩序或社會管理秩序和社會風(fēng)尚。至于關(guān)于賭博犯罪客體的爭議在此不予探討。結(jié)論是XX在該公司按部就班的上班,且不到一個月,沒有侵犯開設(shè)賭場罪的犯罪客體。
四、公安的審訊筆錄存在不真實(shí)的因素。具體表現(xiàn)在審訊時(shí)間或者審訊的偵查人員不真實(shí):公安人員第一次對XX的審訊其記錄人員是公安人員XX,時(shí)間是2012年5月18日03時(shí)整至同日4時(shí)整,但是,該公安人員XX在同日2時(shí)45分至同日3時(shí)50分又在提審另一位被告人XX,以及在同日2時(shí)30分至4時(shí)又在審訊同案犯XX(見公安卷對XX和XX以及葉xx的第一次審訊筆錄)。時(shí)間上出現(xiàn)重大重疊,當(dāng)然反映了公安人員的繁忙,但分身術(shù)和同時(shí)審訊幾位案犯的情況應(yīng)該不會出現(xiàn)。這樣就只有質(zhì)疑公安的有關(guān)證據(jù)了。
五、如果本律師的無罪辯護(hù)法庭不能支持采納,那么敬請法庭:1、考慮公訴人當(dāng)庭的一句話:“幾位被告人都是幫助老板從事輔助性的工作。”既然是從事輔助性的工作,那么顯然是從犯。不能因?yàn)橹鞣笡]有抓住就讓從犯上升為主犯;2、懇請法庭基于上述事實(shí)對XX做出從輕減輕判決。
不勝感謝!
珍愛生命,遠(yuǎn)離賭博。也不要去開設(shè)賭場,促使別賭博,開設(shè)賭場罪無罪辯護(hù)詞成立么就是以上內(nèi)容。人與人之間要尊重,不要為了賺錢,什么事情都去做,不要為了錢就傷害別人,這樣賺的錢會踏實(shí)么?所以說奉勸不要去開設(shè)賭場,也不要去賭博,踏踏實(shí)實(shí)生活就好了。
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