?????? 審判長、審判員:
XX律師事務(wù)所依據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》、《中華人民共和國律師法》以及的有關(guān)規(guī)定,接受本案被告人盧某近親屬的委托,并征得盧某本人的同意,擔任本案盧某的一審辯護人,依法參與今天的庭審活動,維護盧某的合法權(quán)益,維護法律尊嚴,現(xiàn)依據(jù)庭審調(diào)查的事實,結(jié)合法律提出辯護觀點如下:
一、 被告人盧某涉嫌的偽造公司印章罪情節(jié)輕微,應在法定刑范圍內(nèi),盡量減輕處罰。
其一,庭審調(diào)查的事實充分表明:盧某私刻公司印章,沒有通過這種手段獲得不法利益 的企圖;也沒有影響該公司正常經(jīng)營的目的。其適用印章的目的,只是因為與李某之間的房 屋買賣問題而采取的非正常手段,屬于為了善意履行而適用的不當方式。整個結(jié)果是:沒有 獲得非法利益;沒有造成任何人損失;沒有給公司造成任何負面影響,其社會危害性僅僅限于 自己與李某之間,可謂危害性極小。
至于公訴人認為:因為與李某之間的買賣糾紛或中介糾 紛,引起了公安機立案,但是,最終并沒有認定盧某涉嫌其他犯罪,這只是偵查機關(guān)因李某 的控告而產(chǎn)生的一種初步認識,不能因此而確定其危害性的擴展。
其二,《中華人民共和國治安管理處罰法》第五十二條規(guī)定:“有下列行為之一的,處十日以上十五日以下拘留,可以并處一千元以下罰款;情節(jié)較輕的,處五日以上十日以下拘 留,可以并處五百元以下罰款:(一)偽造、變造或者買賣國家機關(guān)、人民團體、企業(yè)、事業(yè) 單位或者其他組織的公文、證件、證明文件、印章的;……”據(jù)此,可以看出,私刻公司印章, 有諸多行為并不構(gòu)成刑事犯罪,應屬于治安管理處罰的范疇, 而我國 《刑法》 第十三條規(guī)定: “一切危害國家主權(quán)、領(lǐng)土完整和安全,分裂國家、顛覆人民民主專政的政權(quán)和推翻社會主 義制度,破壞社會秩序和經(jīng)濟秩序,侵犯國有財產(chǎn)或者勞動群眾集體所有的財產(chǎn),侵犯公民 私人所有的財產(chǎn),侵犯公民的人身權(quán)利、民主權(quán)利和其他權(quán)利,以及其他危害社會的行為, 依照法律應當受刑罰處罰的,都是犯罪,但是情節(jié)顯著輕微危害不大的,不認為是犯罪。” 結(jié)合本案本律師辯護的前述情節(jié),又鑒于盧某自身認為其行為構(gòu)成此罪,本律師認為:本案 的情節(jié)充其量介于治安處罰和刑罰處罰之間,故此,追究盧某的刑事責任,應依法處以較低 的刑罰。
二、被告人盧某的行為不構(gòu)成詐騙罪。眾所周知,所謂詐騙是指以非法占有為目的,用虛構(gòu)事實或者隱瞞真相的方法,騙取數(shù) 額較大的公私財物的行為。
其一、盧某的行為沒有非法占有 6 萬元的直接目的。在詐騙罪中,其犯罪故意均屬于 直接故意,而沒有簡介故意。拋開證人孫某的證詞不說,本案一個不爭的事實就是:盧某確 實為被害人尋找了多家銀行進行貸款,而被害人貸款的數(shù)額也確實接近 2 千萬,銀行貸款 需要對抵押物進行評估,這是不爭的事實,無需舉證,在這種情況下,盧某向被害人要評估 費,其本身就沒有非法占有該財物的直接目的,試想:一旦需要評估,盧某就必須將評估費 付出;而只有評估不成的情況下,盧某才有是否占有這筆評估費的可能。如此一來,由于評 估事件的必然發(fā)生,盧某即便產(chǎn)生了占有該財物的目的,即如果產(chǎn)生評估就支付評估費,沒 有產(chǎn)生評估就占為己有, 這僅僅屬于民事法律范疇的債務(wù)關(guān)系,而非產(chǎn)生刑罰意義上的社會 危害行為,從這一點來看,盧某沒有非法占有被害人財物的刑事主觀故意。
其二、本案不存在虛構(gòu)事實和隱瞞真相的客觀要件。 孫某的出庭作證,使案件的是否構(gòu)成犯罪的事實真相大白,這就是,孫某證明了以下事 實: 1、的的確確存在評估這一事實; 2、確確實實存在索要評估費一說; 3、明明白白有交付評估費的事件。 孫某雖然沒有說清楚到底向盧某要多少評估費, 但是, 卻說出了按千分之三收取評估費 的事實,而結(jié)合被害人開始要貸款一千多萬的事實,其評估值按銀行要求需達到一倍,盧某作為中間人,按照孫某的說法,為了保證不產(chǎn)生“滔地溝”的可能,即使提前要評估費,也是 客觀存在、可以理解的正常的民事行為;同時,孫某雖然沒有證明收到6萬元評估費一說, 但確實驗證明了有一天盧某要交給他評估費的客觀事實,即使沒有交付,只是客觀條件不成熟,或者沒有實際交付孫某的行為,其事實本身只不過與沒有評估而不需要再交評估費的客 觀事實相吻合而已,根本不存在隱瞞事實和捏造事實的行為;至于此后是否因被害人口頭答 應給盧某好處費,還是盧某以此為借口而不予歸還 6 萬元評估費,其本質(zhì)充其量屬于民事 法律上的不當?shù)美袨椋粯?gòu)成刑事犯罪。
審判長、審判員、公訴人:刑事法律懲罰是國家對一個人的行為最嚴格的否定,它涉及到一個人的人身自由,甚至由此可以改變一個人的生活軌跡,乃至決定一個人的一生。法平如水、法重如山,還請充分考慮辯護人的辯護意見,給被告人以公正的判決。
謝謝!
辯護人:
2009 年 4 月 15 日
該內(nèi)容對我有幫助 贊一個
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