一、法定和酌定量刑情節(jié)的區(qū)別主要是什么?

一)法定和酌定量刑情節(jié)的區(qū)別是適用情形不一樣，法定量刑情節(jié)：

1、應當免除處罰的情節(jié)：沒有造成損害的中止犯(第24條第2段前段)。

2、可以免除處罰的情節(jié)：

(1)犯罪較輕且自首的(第67條第1段后段);

(2)非法種植毒品原植物在收獲前自動鏟除的(第351條第3款)。

3、應當減輕處罰或者免除處罰的情節(jié)：

(1)防衛(wèi)過當(第20條第2款);

(2)避險過當(第21條第2款);

(3)脅從犯(第28條);

(4)犯罪后自首又有重大立功表現(xiàn)的(第68條第2款)。

4、應當減輕處罰的情節(jié)：造成損害的中止犯(第24條第2款后段)。

5、可以免除或者減輕處罰的情節(jié)：在國外犯罪，已在外國受過刑罰處罰的(第10條)。

6、可以減輕或者免除處罰的情節(jié)：

(1)有重大立功表現(xiàn)的(第68條第1款后段);

(2)在被追訴前主動交代向公司、企業(yè)工作人員行賄行為的(第164條第3款);

(3)個人貪污數(shù)額在5000元以上不滿1萬元，犯罪后有悔改表現(xiàn)、積極退贓的(第383條第1款第3項);

(4)在被追訴前主動交代向國家工作人員行賄行為的

(5)在被追訴前主動交代介紹賄賂行為的(第392條第2款)。

7、應當從輕、減輕或者免除處罰的情節(jié)：從犯(第27條第2款)。

8、可以從輕、減輕或者免除處罰的情節(jié)：

(1)又聾又啞的人或者盲人犯罪(第19條);

(2)預備犯(第22條第2款)。

9、應當從輕或者減輕處罰的情節(jié)：已滿14周歲不滿18周歲的犯罪(第17條第3款)。

10、可以從輕或者減輕處罰的情節(jié)：

(1)尚未完全喪失辨認或者控制自己行為能力的精神病人犯罪的(第18條第3款);

(2)未遂犯(第23條第2款);

(3)被教唆的人沒有犯被教唆的罪時的教唆犯(第29條第2款);

(4)自首的

(5)有立功表現(xiàn)的(第68條第1款前段)。

11、應當從重處罰的情節(jié)：

(1)教唆不滿18周歲的人犯罪的(第29條第1款);

(2)累犯(第65條第1款);

(3)刑法分則部分從重情節(jié)參見《刑法》分則。

二)酌定量刑情節(jié)

1、犯罪的手段。

2、犯罪的時空及環(huán)境條件。

3、犯罪的對象。

4、犯罪造成的危害結果。

5、犯罪的動機。

6、犯罪后的態(tài)度。

7、犯罪人的一貫表現(xiàn)。

8、前科。

二、酌定量刑適用

正確適用酌定處罰情節(jié)，主要應注意以下問題：

1、準確認定酌定情節(jié)的性質(zhì)。與法定情節(jié)相同，酌定情節(jié)可以分為從寬情節(jié)和從嚴情節(jié)。從寬情節(jié)和從嚴情節(jié)對量刑結果影響的性質(zhì)是不同的，其中，從寬情節(jié)，是指會使犯罪人受到從寬處罰的情節(jié)，它包括從輕處罰、減輕處罰和免除處罰的情節(jié);從嚴情節(jié)，是指會使犯罪人受到從嚴處罰的情節(jié)，僅有從重處罰情節(jié)一種。所以，準確認定具體酌定情節(jié)的性質(zhì)，對于正確量刑具有重要意義。

2、全面把握酌定情節(jié)的內(nèi)容。同一案件中所具有的酌定情節(jié)，往往是多方面的，既有從寬情節(jié)，也有從嚴情節(jié)。全面把握酌定情節(jié)的內(nèi)容，就是要求客觀、全面地分析、掌握可能對量刑結果產(chǎn)生不同影響的所有情節(jié)，從而為正確量刑奠定公正、合理的基礎。

3、合理協(xié)調(diào)酌定情節(jié)與法定情節(jié)的關系。前述表明，酌定情節(jié)對于法定情節(jié)的最終適用結果具有重要的作用。因而，在同一案件中既有法定情節(jié)，又有酌定情節(jié)的條件下，注意協(xié)調(diào)酌定情節(jié)與法定情節(jié)的關系，對于充分發(fā)揮酌定情節(jié)的作用，保證法定情節(jié)適用結果的準確性，是至關重要的。此外，在法定情節(jié)與酌定情節(jié)并存的情況下，應本著法定情節(jié)優(yōu)先于酌定情節(jié)的原則，決定情節(jié)的適用。

4、公正適用酌定情節(jié)。酌定情節(jié)是在刑罰裁量過程中由法官靈活掌握、酌情適用的情節(jié)。因而，它是法官自由裁量權的重要依據(jù)之一。但是，酌定情節(jié)的這一屬性，并非表明法官可以隨心所欲、不受制約地決定酌定情節(jié)的取舍和適用結果。任何法官都應當在罪責刑相適應原則和適用刑法人人平等原則的制約下，公正、合理地適用酌定情節(jié)，準確裁量刑罰。

大多數(shù)刑事犯罪活動其實是法定量刑和酌定量刑相結合的，比如法定量刑的規(guī)定是三年到七年左右的有期徒刑，到底判幾年就是由法官酌定的。特別是法官必須要把握好酌定量刑，法官的酌定也不是無法可依，在任何情況下都不能是法官想判多少年就判多少年。

交通肇事罪酌定量刑情節(jié)

酌定量刑情節(jié)都有哪些？

常見的酌定量刑情節(jié)都有哪些