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寧波
房地產抵押權的法律性質
來源:
律霸小編整理
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2021-01-05
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從屬性。抵押合同為擔保主債務合同的履行而簽定，是主債務合同的從合同。抵押權為保證債權的實現而設定，因而，抵押權從屬于主債權，其因主債權的成立而成立，處分而處分，消滅而消滅。
成立上的從屬性。抵押權成立上的從屬性并不在于主債務和抵押合同簽定的先后次序，而在于抵押權的擁有必先以債權的擁有為前提。抵押合同可以在主債務合同之后簽訂，或同時簽定，也可以在主債務合同之前簽定，如《德國民法典》規定，抵押權也可以為將來的或者附條件的債權而設定;我國的司法實踐中也有當事人先簽訂最高額房地產抵押合同、后在一定期間陸續簽定主債務合同的先例。此種情形，雖先有抵押合同，并已經相應登記，但當事人無法行使抵押權，抵押權之行使，須以債權之成立為前提。
處分上的從屬性。抵押權隨主債權的轉移而轉移。如《德國民法典》的規定：債權一經轉讓，抵押權也一并轉讓給新所有權人;第二款規定：債權不得不隨抵押權一并轉讓，抵押權不得不隨債權一并轉讓。我國《中華人民共和國擔保法》第五十條規定，抵押權不得與債權分離而單獨轉讓或者作為其他債權的擔保。
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