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尋找中國浮動抵押制度的缺陷和不足

來源: 律霸小編整理 · 2020-12-03 · 917人看過

【關鍵詞】：浮動抵押;凍結;接管人

一、浮動抵押制度的宏觀介紹

早年英國的成文法中沒有浮動抵押的概念和法律制度。浮動抵押的概念和制度得以在19世紀50年代以后在英國產(chǎn)生,得益于英國判例法中獨特的制度特征,英國法官運用其法律解釋權,為浮動抵押在英國發(fā)展奠定了法律基礎。

標志著浮動抵押制度在英國法上正式得到承認的是1870年的RePanama,NewZealandandAustralianRoyalMailCo一案的判決。該案中當事人之一的債務公司于1866年發(fā)行了以其公司全部財產(chǎn)(undertaking)為擔保客體的公司債券(debenture)。上訴法院認為:當公司后來清算時,上述擔保變成為公司擁有的資產(chǎn)之上的特定擔保,因此債券持有人居于一般債權人之前優(yōu)先受償。Gifford法官解釋說:“在本案中,我毫不猶豫地判定:undertaking一詞乃意指包括擔保設定時已存在及設定后公司所取得的財產(chǎn)在內的公司總財產(chǎn)。我將本案中公司債券的目的及意義解釋如下:即undertaking一詞當然意味著公司繼續(xù)存在,公司債券持有人除已屆清償期的利息或原債權未受支付外不受干涉。我認為本案中擔保的意義及目的是:公司于該期間繼續(xù)存在,并于該期間公司在通常狀態(tài)下繼續(xù)其營業(yè)時,公司債券持有人既不得請求任何中間利益的計算,亦不得干涉公司任何財產(chǎn)。”[1](P110)

最權威也是被引用最多的對浮動抵押理解當數(shù)1903年英國上訴法院法官羅-默在審理約克郡毛紡機協(xié)會一案時闡述的浮動抵押的三個特征,即(1)它是以公司目前存在的或將來存在的某一類資產(chǎn)或全部資產(chǎn)為基礎的擔保;(2)在正常經(jīng)營過程中,這些資產(chǎn)的形態(tài)會隨著時間的變化而變化;(3)除非債券持有人提出利用擔保資產(chǎn)償債的請求,否則公司可以運用所擔保的資產(chǎn)進行正常的經(jīng)營活動。[1](P112)盡管在實踐中,當事人訂立擔保協(xié)議時的措辭可能千變萬化,但法官總是要依據(jù)這三個特征去做出該擔保是否是浮動擔保的判斷。

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