?在我國有關(guān)律師收費管理的規(guī)定中,刑事案件是被禁止實行風(fēng)險代理,即不允許律師與當(dāng)事人之間約定以案件辦理的結(jié)果來作為支付或額外支付律師費的條件。
這種律師在刑事案件中不能風(fēng)險代理的做法,并不屬于我國獨有的規(guī)定,在美國律師協(xié)會《職業(yè)行為示范規(guī)則》(2004)規(guī)則1.5“律師費”的規(guī)定中,也把在刑事案件中代理被告人時排除在根據(jù)服務(wù)結(jié)果“附條件”收費之外。在1.5“律師費”(d)中明確規(guī)定:“律師不得協(xié)商收取下列律師費,也不得索取、收取下列費用”,其中就包括:“在刑事案件中代理被告人時的附條件律師費”。
按理說,實行風(fēng)險代理或者附條件收取律師費用,直接將律師服務(wù)的結(jié)果與律師費掛鉤,更能促使律師盡心盡力為當(dāng)事人服務(wù),也讓當(dāng)事人的付出物有所值,符合市場經(jīng)濟(jì)的一般規(guī)律。但為何在刑事案件中會被禁止,其原因究竟在什么地方?
原因是因為刑事案件的特殊性,如果實行風(fēng)險代理或者附條件收費,存在極大的“道德風(fēng)險”,即可能讓律師在最大限度地增進(jìn)自身經(jīng)濟(jì)收入的同時做出不利于他人的行動,律師會在自身并不承擔(dān)訴訟后果時采取讓自己經(jīng)濟(jì)收入最大化的自私行為。
道德風(fēng)險這一概念是80年代西方經(jīng)濟(jì)學(xué)提出的一個經(jīng)濟(jì)哲學(xué)范疇的概念,通常是由于信息不對稱而引起。在市場交易一方擁有信息方面的優(yōu)勢,而另一方參與人不能觀察對方行為或當(dāng)觀察(監(jiān)督)成本太高時,擁有信息優(yōu)勢的一方為最大限度增進(jìn)自身效用會做出不利于他人的行為。其有三個方面的特征:
(1)內(nèi)生性特征:即風(fēng)險形成于經(jīng)濟(jì)行為者對利益和成本的內(nèi)心考量和算計;
(2)牽引性特征:風(fēng)險的制造者都存在受理利益誘惑而以逐利為目的;
(3)損人利己的特征:凡風(fēng)險制造的收益都是對信息劣勢一方利益的不當(dāng)獲取。
刑事案件的特點就符合出現(xiàn)道德風(fēng)險。在刑事案件中,律師和當(dāng)事人之間信息不對稱,律師對當(dāng)事人不僅在法律知識上有優(yōu)勢,而且在案件信息上也有優(yōu)勢。在律師擁有完全信息優(yōu)勢的情況下,就存在律師為實現(xiàn)經(jīng)濟(jì)利益最大化,威脅、恐嚇當(dāng)事人,夸大案件辦理的難度,虛構(gòu)沒有實施的行為,讓當(dāng)事人遭受到不必要的損失的極大可能性。
另一方面,以服務(wù)結(jié)果作為支付或額外支付律師費的依據(jù),也可能導(dǎo)致律師為了獲得律師費而背棄對法律制度的職責(zé),如幫助當(dāng)事人毀滅、偽造證據(jù),勾兌相關(guān)司法官員以實現(xiàn)約定支付律師費的結(jié)果,存在發(fā)生不法行為的風(fēng)險。
從這一點看,那些喜歡和刑事律師談風(fēng)險代理的當(dāng)事人,在自認(rèn)為是精明計算,付出之后要求有回報時,也存在極大被律師誤導(dǎo)、欺騙的可能性,這正所謂你算別人初一,別人算你十五,不是所有律師都能夠在經(jīng)濟(jì)利益誘惑的面前,還能夠保持誠信執(zhí)業(yè)。
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