工程變更而引起的索賠糾紛非常多,實際上歸根結(jié)底,有賠償義務(wù)的機構(gòu)并不愿意面對對方提出來的索賠要求,而且單就針對工程變更索賠來說也是一件非常復(fù)雜的事情,想要索賠成功就必須要通過合理的辦法和相應(yīng)的技巧。如果在生活當中遇到了工程變更索賠的這種事情,那下面的這篇工程變更索賠管理辦法中的索賠技巧肯定對您是有所幫助的。
一、工程變更索賠管理辦法中的索賠技巧有哪些?
工程索賠是一門涉及面廣,融技術(shù)、經(jīng)濟、法律、管理與公共關(guān)系于一體的綜合學科。發(fā)生干擾事件后,如何做到不損失利益,取得索賠成功,又不傷害雙方的合作關(guān)系和承包商信譽,合作滿意,不僅與索賠數(shù)額有關(guān),而且與承包商的索賠策略、處理技巧有關(guān)。索賠策略與索賠技巧也是承包商經(jīng)營策略的一部分。
1、及時捕捉和利用索賠機會。索賠的基礎(chǔ)是施工合同文件,承包商要認真研究合同文件,熟練掌握合同條款,對可能產(chǎn)生索賠的條款反復(fù)學習認真研究。發(fā)生干擾事件后,作為有經(jīng)驗的承包商要及時捕捉、利用事故因素,變被動為主動,積極創(chuàng)造索賠條件,做到有據(jù)有理有節(jié)。
2、加強合同管理,積累真實有效的索賠證據(jù)。承包商在施工開始前,就要建立嚴格的資料積累制度。對施工過程中發(fā)生的停水、停電、材料進場、工程變更、會議紀要、檢測報告等原始資料都要有詳細記錄;對業(yè)主或監(jiān)理工程師的臨時決定、口頭變更令、往來信件等都要整理成文字資料保存。
3、合理的計算方法,適當?shù)乃髻r額。索賠的計算方法和索賠額要實事求是,保證業(yè)主和工程師能理解和接受,這也是工程索賠成功與否的關(guān)鍵,切忌漫天要價,造成業(yè)主逆反心理,影響文件的可靠性,造成雙方對立情緒。
4、力爭單項索賠,避免一攬子索賠。單項索賠通常原因單一,責任單一,分析比較容易,能及時得到支付。一攬子索賠問題處理和解決復(fù)雜,原因、責任和影響分析艱難,索賠金額較大,雙方爭執(zhí)激烈,不易解決,有時談判一拖幾年。
5、搞好合同雙方關(guān)系,掌握談判藝術(shù)。索賠爭端是難免的,但承包商尤其要保持頭腦冷靜,原則問題上態(tài)度要堅決,但也要注意方法,注意雙方的合作關(guān)系和利益一致性,能對索賠過程有效地控制,運用恰當?shù)牟呗院挽`活的談判技巧對話,既達到索賠要求,又要不傷和氣。
二、建筑工程索賠有哪些法律依據(jù)?
1、《民法通則》第106條規(guī)定:公民、法人違反合同或者不履行其他義務(wù)的,應(yīng)當承擔民事責任。
如規(guī)定“公民、法人由于過錯侵害國家的、集體的財產(chǎn),侵害他人的財產(chǎn)、人身的,應(yīng)當承擔民事責任。”這里所指的民事責任是根據(jù)法律規(guī)定在民事上應(yīng)負的給付義務(wù)。這種給付義務(wù)包括一般民事義務(wù)和侵權(quán)行為或債務(wù)不履行所造成的賠償義務(wù)。根據(jù)民事責任原則,在《民法通則》第111條對違反合同的民事責任作了如下規(guī)定:“當事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定條件的,另一方有權(quán)要求履行或者采取補救措施,并有權(quán)要求賠償損失。”第112條規(guī)定:“當事人一方違反合同的責任,應(yīng)當相當于另一方因此所受到的損失。”在施工合同履行過程中,發(fā)包人違反合同的現(xiàn)象屢屢發(fā)生,這種違反合同的現(xiàn)象可能是合同內(nèi)的因素,也可能是合同外的因素;可能是發(fā)包人故意行為,也可能是客觀原因,發(fā)包人不能履行合同或者不能完全履行合同。無論什么情況,只要是發(fā)包人的責任使建筑企業(yè)遭受到合同價款以外的損失或影響工期,建筑企業(yè)就可以依法要求發(fā)包人采取補救措施,并有權(quán)要求賠償損失,這種要求賠償權(quán),就是依法索賠權(quán)。
2、《合同法》第107條至114條也有上述類似規(guī)定。
在施工合同履行過程中,由于發(fā)包的過錯,建筑企業(yè)可以依據(jù)這些條款向發(fā)包人要求其支付違約金和賠償金,這種要求即為索賠。另外,《合同法》第286條及最高人民法院對其“優(yōu)先受償權(quán)”的司法解釋,為建筑企業(yè)的索賠提供了優(yōu)先受償?shù)姆芍С帧!逗贤ā返诹龡l規(guī)定“執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的,在合同約定的交付期限內(nèi)政府價格調(diào)整時,按照交付時的價格計價。逾期交付標的物的,遇價格上漲時,按照原價格執(zhí)行;價格下降時,按照新價格執(zhí)行。逾期提取標的物或者逾期付款的,遇價格上漲時,按照新價格執(zhí)行;價格下降時,按照原價格執(zhí)行。”
3、國家建設(shè)部、國家體改委和國務(wù)院經(jīng)貿(mào)辦發(fā)布的《全民所有制建筑安裝企業(yè)轉(zhuǎn)換經(jīng)營機構(gòu)實施辦法》第34條規(guī)定
要“按照國家慣例,建立工程索賠制度。”第6條規(guī)定,“對于建設(shè)資金不足,物資供應(yīng)短缺的工程,企業(yè)有按照合同規(guī)定追究違約責任,并有權(quán)調(diào)整施工進度。”第7條規(guī)定,“工程的承包價格應(yīng)有企業(yè)與發(fā)包單位本著公平、合理的原則,通過投標競爭,在雙方簽定的工程承包合同中規(guī)定。在工程施工中如發(fā)生工程量變化,設(shè)計變更等,企業(yè)有權(quán)要求按有關(guān)規(guī)定調(diào)整預(yù)、決算。”上述條款也可作為建筑企業(yè)向發(fā)包人要求索賠的依據(jù)。
由此可見,工程變更索賠管理辦法中的索賠技巧主要包括五個技巧。最關(guān)鍵的是,好的談判者對于工程變更的所拍會起到至關(guān)重要的作用,可見,掌握專業(yè)的談判技巧才是業(yè)界人士在市場上的取勝法寶。還有就是,索賠的數(shù)額和索賠機會都有相應(yīng)技巧的,這些技巧需要負責索賠的主管人員提前掌握。
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簡介:
白蕓律師,女,1982年生,2006年畢業(yè)于中北大學,獲法學學士、工商管理學士雙學位,中華全國律師協(xié)會會員,蘇州律師協(xié)會會員。自2006年進入北京市惠誠(昆山)律師事務(wù)所工作以來,白蕓律師以良好的法學理論功底、敏捷的思維、靈活的處事方式,加上財稅專業(yè)背景,使其在代理一般民事案件(經(jīng)濟合同、勞動爭議、婚姻、繼承等)和比較專業(yè)的民事案件(企業(yè)并購重組、知識產(chǎn)權(quán)、房地產(chǎn)、金融)及刑事案件的代理與辯護中能夠應(yīng)付自如,已取得了顯著的成績。
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