作為一名長期代理婚姻家庭案件的專業(yè)律師,筆者經(jīng)常會代理一方當事人參與到雙方離婚訴訟前的協(xié)商過程中,如律師策略得宜,張馳有度,往往能夠促進雙方達成調(diào)解,簽訂離婚協(xié)議,避免訴訟糾紛。同時也會達到案結(jié)事了,心平氣和雙方分手,避免了將來雙方在財產(chǎn)分割,子女撫養(yǎng)上存在斗氣、損耗精力、執(zhí)行難等后續(xù)矛盾和法律風險的發(fā)生。律師如根據(jù)個案情況做到如下幾點,將會達到協(xié)調(diào)雙方離婚并保護一方當事人的最優(yōu)效果:
1、熟悉離婚法律法規(guī),向矛盾雙方釋明法律規(guī)定,離婚律師應做到心中有數(shù)。
專業(yè)的婚姻律師,應當具備豐富的經(jīng)驗和嚴謹?shù)?a href='http://www.bjxgfjob.com/falyu/206.html' target='_blank' data-horse>婚姻法律知識,只有這樣,才能在向自己的當事人和對方解釋法律規(guī)定和審判實踐時,做到胸有成竹,游刃有余。現(xiàn)實生活中,家庭矛盾的產(chǎn)生到?jīng)Q裂不是一朝一夕,能達到雙方感情徹底破裂,一方提出要求離婚的程度,肯定有某種原因,對于這些感情原因?qū)е码x婚所關(guān)聯(lián)的法律規(guī)定,專業(yè)律師自然需要非常熟悉,如第三者問題導致離婚,律師應掌握一方當事人手中具備哪些第三者的證據(jù)材料,哪些證據(jù)材料是法律認可的,哪些是法律不太認可的,哪些是根本達不到證明作用的,對證據(jù)的把握不是簡單的熟讀法律條文就可以知道,而是沉淀在專業(yè)婚姻律師日常的離婚訴訟事務(wù)中習得,根據(jù)各級法院的審理過程和判決結(jié)果,根據(jù)法院在現(xiàn)實中不斷演進的對證據(jù)的證明效力、關(guān)聯(lián)性、合法性的更新解釋中,律師得以掌握精髓并及時校正更新,從而能夠很快結(jié)合自己所處理案件的情況和現(xiàn)有的證據(jù)作出基本判斷。如此,方可以指導當事人運用證據(jù),找尋證據(jù),并進一步掌握與對方談判協(xié)商時的有利因素和心理因素,控制談判調(diào)解的進展和流程。
如果不能做到相關(guān)規(guī)定和實踐經(jīng)驗爛熟于胸,自然在談判過程中會因不了解自身不足情況,不了解法律細節(jié)情況,而不能夠說服一方當事人作出應有的讓步,失去主動權(quán),且容易將當事人逼到訴訟失敗的危險境地。這樣無益于雙方矛盾的解決,也加大了訴訟和精力時間投入的成本。
例如,對于離婚后不撫養(yǎng)子女一方的撫養(yǎng)費應當如何給付,如只是了解一般的規(guī)定不高于個人收入的20-30%,而不了解現(xiàn)實其它因素的影響,如其月收入能力是否達到平均收入水平,或高于一般收入水平,如收入很低,那么可以適當少于20%法院也是可以支持的,因為也要保障其基本的生活條件,如遠遠高于本地區(qū)平均收入水平,也不能嚴格按30%上限或20%來掌握,否則就會撫養(yǎng)費畸高,對方不愿支付的前提下難以得到法院支持。還有的當事人認為撫養(yǎng)費達成協(xié)議后是一錘子買賣,將來不能再增加,對于這些誤區(qū),都需要律師結(jié)合法律規(guī)定和實際經(jīng)驗向當事人釋明,將來會在何種條件下可以變更或增加甚至減少撫養(yǎng)費,當雙方當事人會對這些可能出現(xiàn)的情況有合理的預估,幫助雙方現(xiàn)在面對事實拋棄不合理打算從而達成共識。
因此,專業(yè)的婚姻律師在具備豐富的經(jīng)驗和扎實的法律功底后,通過個案的法律分析結(jié)合各方當事人情況,能夠提前預計可能出現(xiàn)的審判結(jié)果,幫助一方或雙方當事人規(guī)避法律風險,提前達成一致協(xié)議。委托人或?qū)Ψ疆斒氯嗽谑煜し傻穆蓭熋媲白匀恍湃味葮O高,容易接受律師的意見和建議,同時對其所存在的所有疑問律師都能夠予以合理的解釋,讓當事人明白和自愿接受更有利于自身的調(diào)解方案。
2、“拋開”法律,重拾道德因素,幫助當事人理性合理讓步。
專業(yè)的婚姻律師,不但要有豐富的婚姻家庭法律知識,也要具備優(yōu)異的家庭倫理道德觀念和心理疏導能力。在協(xié)調(diào)過程中有時即要看重法律規(guī)定,有時又能夠不拘泥于死板的法律條文,而從婚姻家庭道德因素角度,社會倫理角度、公眾輿論因素等方面幫助當事人達成調(diào)解一致。
為什么要“拋開”法律,但并不是拋棄法律,因為既然有律師參與就離不開法律的因素貫穿始終。法律在某個階段,尤其在雙方有可能達成調(diào)解的時間段,可以作為一個談判的背景和底線。法律人總說,法律是最后的道德,而道德顯然可以超越法律激發(fā)人們更高標準的要求自己,當?shù)赖潞蛡惱硪蛩啬軌蛘紦?jù)上風時,何不借風使舵,幫助雙方以高于法律的標準解決矛盾,和平分手呢?
雙方能夠組合成家庭,不論是什么原因和目的,至少會有感情的因素和一些基本的社會因素契合點。有了這些聯(lián)系點,律師就可以挖掘放大,運用到離婚時雙方的心理動員中,當愛已成往事,曾經(jīng)的承諾已經(jīng)不在,何不在最后分離的時候給彼此一個諒解,好合好散,不管是前世的冤家,還是今世的對頭,直面感情的消逝,平和理性的放手,律師這個時候就要發(fā)現(xiàn)和感化雙方此刻的心態(tài),把握好人性的柔弱一面,幫助男女雙方以更高的道德標準來放棄在細枝末節(jié)上的錙銖必較,在財產(chǎn)爭議上的互不相讓,彼此退一步,彼此給對方一個最后的良好印象,從此天涯陌路不再相見何不更好。總之,律師應通過協(xié)調(diào)和雙方感情背景的掌控后,把握好道德因素上能夠打動雙方的因素,抓住雙方當事人的心理,尋求利益共同點,亦是化解雙方矛盾的根本。
3、勤于溝通但也注意有度,以防當事人誤解
律師在代理一方調(diào)解過程中,應勤于向雙方當事人和代理人溝通,及時了解雙方心態(tài)的變化和心理的訴求,從中發(fā)現(xiàn)和尋找共同點。在不斷的及時整理后拿出應對的方案和建議。很多時候雙方的誤解就是因為缺乏及時的溝通而造成的。律師本身具備良好的溝通能力,語言文字水平也較高,再加上專業(yè)優(yōu)勢,幫助雙方溝通能起到良好的橋梁和主舵作用。
但是,鑒于雙方已經(jīng)走到離婚訴訟的地步,在很多時候雙方的矛盾和分歧已經(jīng)較大甚至不可調(diào)和,如不切實際的只是溝通,而沒有一針見血的方案和說服力的論斷,則可能無果而終。因此,在征求得對方的讓步和方案時,與自己的委托人溝通過程中,有的委托人又會懷疑對方當事人買通了自己的律師,對律師的職業(yè)操守提出質(zhì)疑,此時應表明維護當事人的態(tài)度,并適當中止與對方當事人或代理人的過頻聯(lián)系,以打消委托人的懷疑。同時,應告知當事人在當前證據(jù)環(huán)境下一味訴訟可能面臨的風險,幫助當事人清醒和理性分析。所以,在溝通的過程中如何把握好度,既維護委托人的權(quán)益,又能夠盡可能求同存異達成調(diào)解,這需要律師在個案中根據(jù)案情和自己的執(zhí)業(yè)經(jīng)驗來穩(wěn)妥處置。
4、通過當事人的代理人、家人、好友等中間人協(xié)調(diào)說服
有的當事人對律師的調(diào)解抱有抵觸心理,亦或是存在懷疑心態(tài),擔心律師在調(diào)解過程中掌握自己的證據(jù),給自己挖下陷阱。所以,代理婚姻家庭案件的專業(yè)律師在案件的協(xié)調(diào)過程中,應充分利用當事人信得過的家人、代理人等有密切關(guān)系的聯(lián)系人幫助當事人打開心結(jié),放下包袱,迎接善意的說服過程。
比如在與對方當事人溝通時,如對方同樣委托有律師,那么,應主動聯(lián)系他的代理律師。因為雙方都是律師,對于法律問題基本都能夠理性溝通和坦誠相見,有爭議的法律點也可以通過意見交換和證據(jù)說服來逐漸取得共識,從而避免了因當事人不懂法而難以說服和溝通的情況發(fā)生。并且,作為代理律師來說,如果方案對雙方當事人都有好處,自己的委托人也因此解除了一系列通過訴訟可能發(fā)生的法律風險,那么律師的功能和作用也即得到了最大化發(fā)揮,委托人一般來說也會更加肯定律師之間的這種工作努力,律師的工作水平也會得到好評。
對于當事人的家人,因為與當事人本人的身份關(guān)系,熟悉和了解當事人的個性脾氣,如果律師能首先說服和打動其家人,再通過家人的良好的表述和轉(zhuǎn)化,當事人也能體會到和解的好處和必要,利于矛盾的內(nèi)部解決。而且,作為家人來說,他關(guān)心的是自己的親人能否在婚姻案件中少受折磨或傷害,也更能理解律師苦口婆心的作雙方工作時的努力,如此一來,切身感受之下可以更為理性的思考雙方的協(xié)商方案,更少一些當事人本人情緒化的影響,幫助當事人作出正確的判斷。最終有利于雙方調(diào)解和解工作的推進。
上述四點是筆者作為一名婚姻律師在離婚案件訴前調(diào)解中的一些心得體會,經(jīng)過實踐操作,有不少案件通過此種方式達成了調(diào)解,化解了雙方進一步的矛盾,當然,還有一些非常規(guī)的手段可能會比較激烈,但亦能促使調(diào)解成功,律師也會在案件中根據(jù)情況建議當事人使用。本著調(diào)解解決和權(quán)益保護最大化且合法的原則,作為婚姻家庭律師,有必要及時總結(jié)并通過實踐來尋找更為優(yōu)質(zhì)的方案,其中不當之處,也歡迎各位同仁批評指正、不吝賜教。
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