有刑事責(zé)任能力的自然人代替他人或者讓他人代替自己參加法律規(guī)定的國家考試,嚴(yán)重破壞國家考試的管理制度,損害其他考生公平競爭權(quán)的行為,構(gòu)成代替考試罪。
案情
2015年3月,被告人楊*芳在網(wǎng)上搜索到一個培訓(xùn)中介機(jī)構(gòu),并與一名自稱“李老師”的人達(dá)成約定,由“李老師”代替其參加2016年四川省公務(wù)員招錄考試,條件是楊*芳先付2000元定金,筆試入圍后再付2.5萬元以及入職后再支付一年工資同等金額。楊*芳向“李老師”提供了個人報考信息和照片,由“李老師”通過四川省人事考試網(wǎng)填報了雅安市雨城區(qū)鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府的“綜合管理人員”職位。
2016年3月,被告人張*源經(jīng)大學(xué)同學(xué)游*芝(另案處理)介紹后同意以獲取報酬為目的代替他人參加公務(wù)員考試。2016年4月22日,張*源收取了游*芝通過微信轉(zhuǎn)賬的2000元現(xiàn)金后,在歐陽尹(在逃)的帶領(lǐng)下,從湖南趕到四川。次日,持楊*芳“二代身份證”和“準(zhǔn)考證”在雅安市雨城區(qū)“雅安七中”考場,代替楊*芳完成了四川省“2016年上半年全省公開考試錄用公務(wù)員”筆試科目《行政職業(yè)能力測驗》和《申論》的考試。后該犯罪行為因前述培訓(xùn)中介機(jī)構(gòu)其他人員的揭發(fā)被雅安市雨城區(qū)公安局立案偵查。
被告人楊*芳、張*源先后于2016年6月17日、23日到公安機(jī)關(guān)投案,并如實供述了自己的犯罪事實。
裁判
四川省雅安市雨城區(qū)人民法院經(jīng)審理認(rèn)為,被告人楊*芳在國家考試中讓他人代替自己考試,被告人張*源在國家考試中代替他人考試,其行為均觸犯刑法第二百八十四條之一的第一款和第四款,構(gòu)成代替考試罪,犯罪事實清楚,證據(jù)確實充分。被告人張*源、楊*芳犯罪后自動投案,如實供述自己的罪行,系自首,可以從輕處罰。遂依法判決:一、被告人張*源犯代替考試罪,判處拘役二個月,緩刑三個月,并處罰金1000元;二、被告人楊*芳犯代替考試罪,判處拘役二個月,緩刑三個月,并處罰金1000元。被告人張*源、楊*芳的緩刑考驗期限從判決確定之日起計算,罰金均已繳納。
被告人張*源、楊*芳不服判決,提出上訴。雅安市中級人民法院經(jīng)審理認(rèn)為,上訴人張*源、楊*芳的行為均構(gòu)成刑法修正案(九)規(guī)定的代替考試罪。對辯護(hù)人所提“其具有自首情節(jié),系初犯、偶犯,自愿認(rèn)罪、悔罪,社會危害性相對較小,原判量刑過重,請求改判免予刑事處罰”的意見和理由,與本案的犯罪事實、情節(jié)及社會影響不相適應(yīng),故不予采納。鑒于原判認(rèn)定事實清楚,證據(jù)確實充分,審判程序合法,量刑適當(dāng),但遺漏了追繳違法所得,應(yīng)予糾正。依法判決:一、維持四川省雅安市雨城區(qū)人民法院(2016)川1802刑初195號刑事判決第一、二項;二、追繳上訴人張*源的違法所得2000元。
評析
代考行為嚴(yán)重違反了國家考試制度,破壞公平公正的社會競爭機(jī)制,侵害廣大考生的正當(dāng)利益,社會影響極其惡劣,引發(fā)各界對代考行為應(yīng)否入刑的思考。刑法修正案(九)順應(yīng)社會發(fā)展需要,確定了組織考試作弊罪,非法出售、提供試題、答案罪和代替考試罪三個罪名,填補了立法空白,對代考行為形成一定的打擊和震懾效果。
1.代替考試的社會危害性
代考行為滋長的舞弊現(xiàn)象使國家教育考試制度形同虛設(shè),具有極大的社會危害性。代考行為破壞國家考試管理秩序,動搖了社會誠信道德基礎(chǔ),嚴(yán)重?fù)p害了國家考試制度公信力;代考行為是對國家培養(yǎng)和選拔人才公正機(jī)制的挑戰(zhàn),違反了公平競爭原則,使考試作為評判考生專業(yè)素質(zhì)的功能遭受破壞性影響和扭曲,嚴(yán)重影響社會人才評價、選報機(jī)制的正常運行;代考行為不但阻礙自身發(fā)展,侵害他人參與公平競爭的合法權(quán)益,還會毒化風(fēng)氣,破壞和諧有序的社會環(huán)境。因此,對代替考試行為苛以刑罰,有助于消除弊病,防止引發(fā)社會誠信危機(jī)。
2.代替考試罪的定性量刑
定性方面,刑法修正案(九)第二十五條規(guī)定:“在法律規(guī)定的國家考試中,組織作弊的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金;情節(jié)嚴(yán)重的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金。……代替他人或者讓他人代替自己參加第一款規(guī)定的考試的,處拘役或者管制,并處或者單處罰金。”代替考試罪的定性要注意三點:一是本罪主體為一般主體,即年滿16周歲具備刑事責(zé)任能力的人;二是本罪所指的考試目前未予具體列明,但必須是依據(jù)法律設(shè)立的國家考試,依據(jù)部門規(guī)章、文件設(shè)立的考試,不在此罪范圍之內(nèi);三是本罪是典型的對向犯,刑法同時處罰考生和“槍手”雙方行為人,且雙方行為人定罪和法定刑都相同。
量刑方面,根據(jù)刑法打擊預(yù)防犯罪的目的,結(jié)合寬嚴(yán)相濟(jì)的刑事政策,考慮到本罪行為人多為在校學(xué)生,且替考者主要以獲取物質(zhì)利益為目的,代替考試罪的量刑較輕。本案被告人張*源、楊*芳的替考行為嚴(yán)重違反了刑法規(guī)定,但鑒于二人具有自首情節(jié),對其均適用了緩刑,量刑恰當(dāng)。
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