一、搶劫轉變?yōu)閷め呑淌罗q護詞應該怎么寫?
尊敬的審判長、審判員:
作為被告人XXX的辯護人,我對起訴書中關于故意傷害罪的指控沒有異議,但對搶劫罪、尋釁滋事罪有異議,現(xiàn)就影響本案量刑的事實和情節(jié)提出以下辯論意見。
二、具體內(nèi)容
關于故意傷害罪的指控。
辯護人對被告人XXX構成故意傷害罪的指控無異議。但考慮被人XXX具有下述情形,請求法庭對被告人XXX從輕判處。 1、指控的故意傷害罪的挑起者、糾集者是其他被告人,并非是被告人XXX,XXX不是主謀。 2、被告人XXX趕到犯罪現(xiàn)場時,其他被告人的犯罪行為已經(jīng)實施完畢,XXX至始至終并未動手打人,致使受害人重傷、輕傷的結果并非XXX所為。因此,被告人XXX在犯罪活動中起著要的作用,應屬于從犯。《刑法》第二十七條規(guī)定:“在共同犯罪中起要或輔助作用的是從犯。對于從犯應當從輕、減輕或免除處罰”據(jù)此,對被告人XXX應當依法予以從輕或減輕處罰。
關于搶劫罪的指控。
本辯護人認為,公訴機關所指控的XXX構成搶劫罪的罪名不能成立,原因如下:
1、主觀方面:被告人XXX無搶劫罪的直接故意,沒有搶手機的動機,只是被其他被告人叫去幫忙打架。
2、客觀方面:XXX沒有參與搶手機;對其他被告人搶手機一事在整個犯罪過程中并不知情;事后也并未分臟。故,辯護人以為公訴機關認為XXX的此行為構成搶劫罪是定性上的錯誤,對此行為,XXX不構成犯罪。
關于尋釁滋事罪的指控。
本辯護人認為,公訴機關的該項指控,混淆了行政違法與犯罪的本質(zhì)區(qū)別。本罪不能成立。
《中華人民共和國治安管理處罰法》第26條規(guī)定:有下列行為之一的,處五日以上十日以下拘留,可以并處五百元以下罰款;情節(jié)較重的,處十日以上十五日以下拘留,可以并處一千元以下罰款
(一)結伙斗毆的
(二)追逐、攔截他人的
(三)強拿硬要或者任意損毀、占用公私財物的
(四)其他尋釁滋事行為
《中華人民共和國刑法》第293 條規(guī)定:有下列尋釁滋事行為之一,破壞社會秩序的,處5年以下有期徒刑、拘役或者管制:
(一)隨意毆打他人,情節(jié)惡劣的
(二)追逐、攔截、辱罵他人,情節(jié)惡劣的
(三)強拿硬要或者任意損毀、占用公私財物,情節(jié)嚴重的
(四)在公共場所起哄鬧事,造成公共場所秩序嚴重混亂的
從上述法律規(guī)定可見,在尋釁滋事的定義上,刑法與治安管理處罰法并無二致,都表現(xiàn)為:結伙斗毆的;追逐、攔截他人;強拿硬要或者任意損毀、占用公私財物等情形。均違反了我國的社會管理秩序。而該行為的罪與非罪的區(qū)別,關鍵在于尋釁滋事行為是否達到了“情節(jié)嚴重”的程度。從本案的情形看,被告人XXX等人砸毀陳小明啤酒攤位過程中,并無人身傷害行為,只是造成了總價775元的財物損失,沒有達到構成犯罪所要求的“情節(jié)嚴重”程度。
盡管在尋釁滋事犯罪上,刑法及相關司法解釋并未具體規(guī)定何種情形為“情節(jié)嚴重”,但考慮到損壞公私財物罪的立案標準為2000元以上等情形,將全部損失為 775元的行為,定性為犯罪并追究刑事責任,不符合本罪的立法精神,也混淆了違法與犯罪的界限。
浙江省高級人民法院、浙江省人民檢察院、浙江省公安廳《關于辦理尋釁滋事案件適用法律若干問題的意見》(2000年7月21日)規(guī)定:有下列情形之一,破壞社會秩序的,屬于刑法第二百九十三條中的“情節(jié)惡劣”或 “情節(jié)嚴重”,應以尋釁滋事罪論處:
1、在兩年內(nèi)實施三以上尋釁滋事行為的;
2、隨意毆打他人造成一人以上輕傷或三人以上輕微傷的;
3、追逐、攔截、辱罵他人,致使他人無法正常生活、工作,或者造成他人精神失常、自殺等嚴重后果的;
4、強拿硬要公私財物價值人民幣1000元以上、任意損毀公私財物2000 元以上或者任意占用公私財物1萬元以上的。參照上述規(guī)定,辯護人認為被告XXX的尋釁滋事行為,屬于違法行為,而不構成犯罪。
在我國刑法當中規(guī)定的尋釁滋事罪,尋釁滋事罪容易和其他的罪名發(fā)生混淆,這也是在司法審判實踐當中,辯護律師和檢察機關方面經(jīng)常發(fā)生爭議的一個部分,因此辯護詞在這里就顯得十分重要,辯護詞內(nèi)容主要是圍繞著這個方面來進行的。
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