尊敬的合議庭各位法官:
我們受本案被告人李某的委托,分別受北京康達(dá)律師事務(wù)所和京衡律師集團(tuán)事務(wù)所指派,出庭為李某被控“辯護(hù)人偽造證據(jù)妨害作證罪”進(jìn)行辯護(hù)。根據(jù)我們庭前的調(diào)查、認(rèn)真聽取李某本人對全案真相的介紹和自我辯解,分析控方《起訴書》和指控證據(jù),分析《刑法》306條的構(gòu)成要件同本案的案情,再經(jīng)過今天的公開開庭的庭審質(zhì)證,我們認(rèn)為本案被告不構(gòu)成犯罪。李某不但無罪,而且是一位非常優(yōu)秀、負(fù)責(zé)任、敢于冒風(fēng)險對當(dāng)事人負(fù)責(zé)的中國刑事律師。因此,我們決定對本案進(jìn)行完全的無罪辯護(hù)。
本案案情不大,但包含的意義重大。中國律師在刑事訴訟中,法律規(guī)定的為被告辯護(hù)權(quán)、會見權(quán)、調(diào)查權(quán)、法律幫助權(quán)、幫助控告權(quán)、不被監(jiān)視干擾權(quán),其界限到底在哪里?怎樣做才是合法的?怎樣做算是違規(guī)的?怎樣做是犯罪的?這個問題,從《刑事訴訟法》、《律師法》的立法和修改開始,長期爭論著。我國的偵查權(quán)和辯護(hù)權(quán)一直發(fā)生著沖突。全國人大法工委試圖進(jìn)行過協(xié)調(diào),但一直沒有解決。法學(xué)理論和法治觀念上的碰撞,在李某案中集中表現(xiàn)出來。中國的最敢說話的律師,最敢為被告負(fù)責(zé)任的律師,往往是公權(quán)機(jī)關(guān)最討厭的律師、最容易出事的律師。李某由于他辦案的認(rèn)真、負(fù)責(zé)、敢于直面公權(quán)力,敢于在律師普遍不敢真辯的環(huán)境里,直接挑戰(zhàn)和指出偵查機(jī)關(guān)的違法現(xiàn)象,努力尋找證據(jù)證明這樣違法現(xiàn)象,不幸成了這種觀念碰撞中的一個犧牲品。法院審判的作用,就是通過公開證據(jù)和真相,通過控辯各方的質(zhì)疑和爭辯,讓法庭兼聽則明,作出合法公正的判決。我們會認(rèn)真聽取控方和警方的證據(jù)和觀點,也期望控方和合議庭能夠?qū)嵤虑笫堑胤治鑫覀兊囊庖?,作出客觀公正的判斷。現(xiàn)在我向法庭發(fā)表辯護(hù)意見,請審查、采納。
一、基礎(chǔ)之辯:《起訴書》本身直接違反《刑訴法》,概念明顯錯誤,指控的罪狀在法律上就不能成立
法庭的調(diào)查和辯論,針對指控罪名和情節(jié)進(jìn)行。因此我們必須審查《起訴書》指控的罪名和事實的基本點能否成立。
《起訴書》在案情總述的頭尾部分原文是:
“2009年11月24日、11月26日、12月4日,被告人李某在重慶市江北區(qū)看守所會見龔剛模時,為幫助龔剛模開脫罪責(zé),誘導(dǎo)、唆使龔剛模編造公安機(jī)關(guān)對其刑訊逼供,并向龔剛模宣讀同案人樊奇杭等人的供述,指使龔剛模推脫罪責(zé)。
“被告人李某的上述行為干擾了龔剛模等34人組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加黑社會性質(zhì)組織案審理工作的正常進(jìn)行?!?/p>
這就是控方認(rèn)為被告犯罪的理由。(相關(guān)指控情節(jié)后面分別分析)。這一指控是明顯違反《刑事訴訟法》的基本原則的。
第一,“為幫助龔剛模開脫罪責(zé)”,這對于辯護(hù)律師而言是合法的。這是法律規(guī)定的律師職責(zé)。《刑事訴訟法》第三十五條規(guī)定:“辯護(hù)人的責(zé)任是根據(jù)事實和法律,提出和證明犯罪嫌疑人、被告人無罪、罪輕,或者減輕、免除其刑事責(zé)任的材料和意見,維護(hù)犯罪嫌疑人、被告人的合法權(quán)益?!币虼?,律師的這一目的是合法的,不是犯罪。關(guān)鍵是看是不是進(jìn)行了非法的幫助。而本案中所有證據(jù)顯示李某全部是合法地幫助當(dāng)事人。
第二,“誘導(dǎo)、唆使龔剛模編造公安機(jī)關(guān)對其刑訊逼供”。1)起訴書假定的前提錯誤。龔剛模案是確實被刑訊逼供,還是沒有?這是一個前提。在龔案沒有審判、龔剛模不能到庭的情況下,怎么知道他沒有被刑訊?怎么能說律師在教他誣告?2)是被告先告訴律師被逼供,而不是李某誘導(dǎo)而為。3)《刑法》306條只對“證人”的言詞證據(jù)的影響構(gòu)成本罪,對“被告”的言辭影響不構(gòu)成本罪??胤街缚卦诜ɡ砩襄e誤。此問題下面我會專題陳述。4)“唆使”,法律上沒有“辯護(hù)人教唆罪”,辯護(hù)人對被告進(jìn)行法律幫助,保護(hù)自己不被誤導(dǎo),是基本辯護(hù)功能,指控沒有法律依據(jù)。5)“編造對其刑訊逼供”,本案中公安機(jī)關(guān)自己的筆錄中明確記載,被逼供吊打,是龔剛模自己先說的,李某再追問查證的。哪來的律師“唆使編造”?
第三,“向龔剛模宣讀同案人樊奇杭等人的供述”,這是《刑訴法》三十六條規(guī)定的審判階段辯護(hù)律師“會見和通信權(quán)”。是對被告犯罪事實是否存在、是否承認(rèn)、事實有無錯誤進(jìn)行核實的基本權(quán)利,沒有任何法律規(guī)定不準(zhǔn)律師這樣做。律師不對口供、證言進(jìn)行事先當(dāng)面核實,根本無法判斷真相,理出辯護(hù)思路,寫出辯詞;根本沒有辦法上法庭辯護(hù)。
第四,“干擾審理工作的正常進(jìn)行。”法院是否開庭,這是法院的權(quán)力范圍。律師有什么權(quán)力?如果是律師的質(zhì)疑導(dǎo)致法院發(fā)現(xiàn)重大問題不開庭,檢察院退查,恰是法律要求律師辯護(hù)的功能所在,可以防止冤假錯案,是職責(zé)所在。是有功,怎么說是“干擾”?本案中,李某向法院指出了嚴(yán)重刑訊逼供問題,口供矛盾問題,申請對龔剛模有無被刑訊的傷情進(jìn)行依法鑒定,何錯之有?何來干擾?
因此,《起訴書》概述中,每句話都體現(xiàn)出了嚴(yán)重的刑事訴訟法基本概念的混亂,都出現(xiàn)了基本法理上的違背《刑訴法》規(guī)定的錯誤。體現(xiàn)了本案案情是建立在一種錯誤觀念基礎(chǔ)上,全案的案情本身存在基礎(chǔ)性、全局性的差錯。在這種錯誤的基點上,組織起訴指控犯罪,在本源上就是一種錯訴。
二、程序之辯:從李某介入龔案刑訴階段看,不可能構(gòu)成本罪
龔剛模案2009年11月20日提起公訴,李某11月24日第一次介入本案會見龔。這已經(jīng)是在審判階段。偵查起訴階段李某沒有任何介入。一直到李某被抓的12月12日,法院都還沒有開庭。也就是說律師還根本沒有舉證。李某什么證據(jù)都還沒有形成,也沒有提交給法院一份證據(jù)。這個階段,說辯護(hù)律師發(fā)生了“偽證犯罪”,是十分可笑的。為什么這樣說?
刑案審判階段,偵查、審查起訴都已經(jīng)結(jié)束,控方證據(jù)都已經(jīng)固定完畢,案件和被告、證人、證據(jù)都已經(jīng)移交法院。也就是說國家法律給予公安、檢察機(jī)關(guān)的指控證據(jù)準(zhǔn)備,已經(jīng)全部完成。這個階段,法律規(guī)定是辯方進(jìn)行工作的時段。即通過法院閱卷知道案情,獲取控方證據(jù)副本,對被告口供、證人證言、相關(guān)證據(jù)進(jìn)行審查、核實、質(zhì)疑,其功能就是找出指控證據(jù)的漏洞,保護(hù)無罪的人不被追究,罪輕的人不被重判。這種審查,最重要的一環(huán),就是向被告本人進(jìn)行核對證實。這時候出示所有法院提供副本的證據(jù)給被告,都是合法的。所有證據(jù)都是可以出示的。因為法庭上也是必須經(jīng)被告質(zhì)證的。他有權(quán)知道、必須知道。被告知道其他被告人的說法,確實有可能改變原供,但這種改變已經(jīng)不可能影響原有在卷證據(jù),包括他已經(jīng)向偵查機(jī)關(guān)作的口供。只會讓法庭多一種判斷座標(biāo)。其新的辯解,只會讓法庭更加全面的進(jìn)行分析,不可能因為這種辯解而會誤導(dǎo)法庭導(dǎo)致錯判。因為法庭的功能就是為了兼聽則明,辯析各種說法,哪個更接近客觀事實。指控證據(jù)已經(jīng)固定好,不會因為被告知情、辯解而改變其固有含義。如果被告的辯解被法庭采納,恰說明原證據(jù)本身有問題,而不是因為被告的辯解。辯解只起發(fā)疑的作用。這種宣讀、核對、交叉審查,是每個刑案律師都必須做的。除非只收錢不辦實事的律師、害怕被整只想自己安全而不顧被告利益的律師,才會不去做這一工作,而且這種律師肯定不可能真正辯到焦點上。因此,說律師會見被告時不能出示口供和證言給被告,是根本不懂刑事訴訟制度,以及一種特權(quán)觀念。是直接違反刑事訴訟法的。
進(jìn)入審判階段后,公安機(jī)關(guān)偵查使命已經(jīng)結(jié)束。在沒有退查的情況下,按《刑訴法》已經(jīng)無權(quán)插手本案??词厮皇莻刹闄C(jī)關(guān)。他只是法定羈押場所,除了在羈押管理中附帶對在押嫌疑人進(jìn)行獄偵深挖犯罪,他沒有對其他社會人進(jìn)行偵查的權(quán)力和職能。更無權(quán)監(jiān)視、偵查律師。看守所不是公安局,在我國,只是把看守所交由公安系統(tǒng)管理而已,在其他國家,也可以由其他司法機(jī)關(guān)管理。用看守所行使警察權(quán)力,監(jiān)視律師、干擾律師會見、甚至動員罪犯來檢舉律師,這是中國特色的非常荒唐的現(xiàn)象。已經(jīng)結(jié)束偵查的公安機(jī)關(guān),也沒有權(quán)利對審判階段的律師,還進(jìn)行監(jiān)視性質(zhì)的"陪同"。那種認(rèn)為涉黑案可以特事特辦的觀念和所謂的規(guī)定,是直接違法的。任何部門無權(quán)違反《刑訴法》自訂政策,自搞一套。由于我們警察權(quán)力的長期侵越,使這種錯誤做法習(xí)慣成自然,違法成常態(tài),提醒和制止其違法的律師反而成了違法的、可以抓的。
本案法院還沒有開庭。偽證罪,必須有個“證”。本案這個“假證”在哪里?律師還沒有向法庭提交一份證據(jù)。如果一個律師尚在會見、尚在調(diào)查、尚在向證人取證,其行動就要由指控被告有罪的警察一方來監(jiān)視和評價,來判斷其會見行為、調(diào)查行為是不是合法、有沒有偽證,并由其作出判斷,而且是該不該抓的判斷,那么,所有律師、公安機(jī)關(guān)不高興看的律師,都可以被羅織成罪。律師舉證都沒有進(jìn)行,司法機(jī)關(guān)沒有拿到任何的律師舉證,證據(jù)的物質(zhì)載體都沒有產(chǎn)生,偽證“標(biāo)的物”何在?他偽造了什么證據(jù)?偽證罪的侵害客體是法庭判斷。法庭舉證都沒有開始,他侵害了誰?公安有沒有權(quán)利去違法越權(quán)干預(yù)律師審判階段的會見權(quán)和證人調(diào)查權(quán)?因此,這一階段,根本不可能產(chǎn)生辯護(hù)人偽證罪。這是一個最簡單的法律常識。但在重慶江北居然發(fā)生了。
三、事實之辯:李某幫助偽證的事實不存在
任何案件,事實和證據(jù)之辯都是基礎(chǔ)。李某到底有沒有進(jìn)行證據(jù)偽造?他偽造了什么證據(jù)?法庭開到現(xiàn)在,一份也沒有。這么全國關(guān)注的偽證案件,居然是一個沒有一份“偽證”的案件。
查清本案其實很簡單。偽證罪,一種是指影響被告,一種是指影響證人??胤街缚氐膫巫C,主要是指影響被告。因為龔剛模案的180多個的證人,李某一個也沒有找過,也沒有間接影響過。因此“妨礙作證”就沒有了。其他的辯方證人,由于沒有控方的筆錄,就不存在“改變”的問題。他們即使“被影響”,只要李某沒有帶上法庭,都不是證人。不可能構(gòu)成本罪。李某也只是通過家屬尋找中,沒有直接接觸,沒有做過一份筆錄,都是希望他們到法庭作證,何來幫助偽證?那就簡單了,只要看他有沒有影響被告。我們來看事實。
(一)被刑訊逼供,都是龔剛模先告訴李某律師,而不是李某律師指使編造
這有公安機(jī)關(guān)自己做的筆錄為證。有刑訊逼供,是龔剛模先講,李某據(jù)此追查,并要其當(dāng)庭指控,并要進(jìn)行傷情鑒定。根本不是《起訴書》所稱的李某指使編造?!镀鹪V書》同自己的證據(jù)體系直接矛盾。
12月10日龔剛模檢舉李某引誘他偽證的第一份筆錄,(《檢察卷》112頁),就露出了馬腳。龔交代說:“接著,他(李某律師)問我被刑訊逼供了沒有。我說被吊了的?!?P113)“他問我:‘在審查中你被打了嗎?’我就說:‘被吊了幾天,還不準(zhǔn)吃飯’。他說:‘這些話你要在法庭上講出來。’”(P114)“我在法庭上問你被刑訊逼供時,你要大聲承認(rèn),還要把刑訊逼供的過程演示出來。”“李某又向我提出,在開庭時他會提出對我因刑訊逼供造成的傷情進(jìn)行鑒定,如果法庭不同意,他就會提出不再擔(dān)任我的律師?!?P113)這些公安機(jī)關(guān)作為可以立即抓律師的最主要的口供證據(jù),就清楚地顯示了被刑訊的情節(jié)是龔剛模先說給律師,律師才進(jìn)行對策幫助的。
其實,龔剛模在律師會見時向李某講的刑訊逼供的嚴(yán)重程度,是令人發(fā)指的,龔被提出看守所外的鐵山坪民兵訓(xùn)練基地吊打了八天八夜,大小便失禁,還被裸體吊打,捧大便,用內(nèi)褲擦地板。一位副支隊長看不過去,進(jìn)行了制止,一男一女兩個醫(yī)生為他進(jìn)行過治療。李某聽原在公安工作過的吳家友律師了解到了有人目擊刑訊,也認(rèn)識這些醫(yī)生,因此請他動員他們出來作證。但從來沒有說要去收買。吳家友的證言,因為自己私下收費(fèi)等已經(jīng)無法解脫,在公安機(jī)關(guān)審訊下,不惜作誣陷假證,說李某要他去收買醫(yī)生。公安機(jī)關(guān)將其悔過書讓媒體公布發(fā)到網(wǎng)上。吳家友根本不是龔的律師,本案已經(jīng)有李某同馬曉軍兩個律師,李某也沒有同意他同案辯護(hù),沒有給吳一分錢,哪來收買?
在會見中,李某因發(fā)現(xiàn)案卷中龔承認(rèn)樊奇杭的手下都聽他的,同所有的手下交代、樊奇杭的說法不一致,就問:“這是你說的嗎?”他說:“是他們打了我,我才簽的字。”“在哪里打的?”“在鐵山坪基地。”“他們打了我,在兩米多高的地方吊了我八天八夜,很震驚了我?!?檢察卷3-4,李某筆錄)。李某是北京人,不知道重慶這些地址,這些地址和細(xì)節(jié)不可能是李某編造。原話肯定是龔剛模所述。
到了12月16日,公安對龔剛模的筆錄進(jìn)一步完善,完全掩蓋了龔原先向律師先檢舉刑訊逼供的事。為了自己立功保命的龔剛模,這時向公安討好說:“我接受訊問過程中民警都是依法辦事的,實事求是交代的?!?P132)然后公安機(jī)關(guān)就向媒體公布說是李某引誘偽證。
重慶公安本次打黑辦案中,刑訊和變相刑訊的事實,在本案和龔剛模案的公安筆錄證據(jù)中即可以得到印證。(見辯方證據(jù)公安筆錄通宵審訊的時間記錄)龔剛模被逼供的事實基礎(chǔ)可信,就更談不上李某編造的問題。李某被抓后,作為一個北京比較有影響的律師,江北公安局同樣對他進(jìn)行了連續(xù)40多個小時的通宵突訊。不讓吃不讓喝不讓睡。這不但有李某的自辯控告,從李某的公安筆錄時間即可以看出:12月12日李被從北京抓到重慶,關(guān)進(jìn)第二看守所。13日開始審訊時間是凌晨2時34分,可以看出一直沒有讓他睡覺。結(jié)束時間是天明后的8時32分。(檢察起訴卷P1)一些看守警察筆錄作證稱,這個看守所沒有夜審,顯然是偽證,不符合事實。其他的夜晚審訊,在龔剛模同案犯的審訊記錄中,比比皆是。如2009年6月24日審訊張孟軍,到夜20:45時(龔剛模案卷P59);8月24日審陳濤,夜晚20:55到25日的凌晨2:20時;(龔剛模案卷P14)。這只是時間問題。其他問題,只有得力部門組織力量才能查明。
感謝江北法院重視我們的一再申請,對龔剛模的手腕傷痕進(jìn)行了鑒定。盡管離審訊時間已經(jīng)有六個月(龔剛模是6月20日拘留,8月12日逮捕,11月12日才移送起訴,公安階段將近6個月),但是,龔被刑訊吊打的腕部傷痕仍然清晰可見。色素沉著清晰。重慶法醫(yī)驗傷所的12月29日作出的《法醫(yī)臨床學(xué)鑒定書》(重法[2009]臨鑒12字第5926號)報告顯示:龔自訴:近期未受損傷,雙手曾戴過手銬。檢見:左腕關(guān)節(jié)橈側(cè)有一1.5×0.5CM色素沉著區(qū),其中有1.3×0.1CM色素減退區(qū).左腕關(guān)節(jié)尺側(cè)有一1×0.5CM色素沉著區(qū)。分析為:龔剛模左腕部色素沉著、減退區(qū)系皮膚擦傷(為鈍性物體所致,如手銬、鈍性物體碰撞等)愈合后遺留。結(jié)論為:龔剛模左腕部色素沉著、減退區(qū)系鈍性物體所致擦傷后遺留。這一重要證據(jù)顯示了龔剛模確實被長期懸吊過。刑訊的指控已經(jīng)得到法醫(yī)學(xué)鑒定證據(jù)的支持。這樣一來,李某窮追刑訊真相,要求龔如實當(dāng)庭陳述,就變得完全有理的律師依法行政辯護(hù)權(quán)行為。而那些想通過抓律師掩蓋刑訊逼供真相不敗露的人,成了應(yīng)當(dāng)成立專案進(jìn)行調(diào)查的人。李某根本沒有罪。
李某發(fā)現(xiàn)龔的口供明顯虛假,兩份不同時間的口供(9月29日;10月8日)有明顯復(fù)制后作可能,親眼看到龔的手腕上有明顯拷吊受傷的痕跡,作為一個負(fù)責(zé)任的律師,他要求被告當(dāng)庭指證刑訊逼供,以實現(xiàn)違法證據(jù)無效,排除龔的黑社會頭目的錯誤指控。這是履行律師責(zé)任,是必須這樣做的,是完全合法而得當(dāng)?shù)摹,F(xiàn)在被指控為犯罪行為。只有想掩蓋違法刑訊逼供行為、想整治律師一手制造冤案的人,才會對這樣負(fù)責(zé)任的律師進(jìn)行羅織和下手。這個真相已經(jīng)非常清楚。
我為了弄清李某為什么要“劍走偏鋒”,自己冒這樣大的風(fēng)險,準(zhǔn)備不惜自己用“罷庭”來達(dá)到查明被告龔剛模被刑訊的目的,認(rèn)真審查了龔剛模涉黑案的所有被告的口供。結(jié)果以我的刑事辦案經(jīng)驗和法律水平,得出了同李某律師完全一致的結(jié)論:龔剛模根本不是組織、領(lǐng)導(dǎo)黑社會犯罪的頭目,而是一個軟弱的、被樊奇杭黑社會團(tuán)伙利用、裹挾甚至敲詐勒索的企業(yè)主。他有為樊私藏槍支的犯罪、行賄的犯罪,但指控的其他罪名,組織領(lǐng)導(dǎo)黑社會罪、殺人罪、非法經(jīng)營罪、販毒罪、販賣槍支罪,根本不能成立。由于今天不是為龔辯護(hù),我不多展開。把龔的合法經(jīng)營所得財產(chǎn)理解為黑社會經(jīng)營所得,是完全錯誤的。對于一個可能導(dǎo)致錯判錯殺的大案,李某律師體現(xiàn)了自己對律師職責(zé)的忠誠和一種大無畏精神,在重慶律師已經(jīng)對涉黑案不敢辯的環(huán)境下,進(jìn)行了盡職的辯護(hù)。
為了涂黑李某律師,偵查機(jī)關(guān)不惜創(chuàng)造出“眨眼串供”的情節(jié),通過中央電視臺和中國青年報向社會上散布,把李某宣傳成一名很壞的黑律師。依龔剛模在中央臺被采訪時的回答,李某根本沒有教唆龔剛模翻供謊稱被刑訊逼供。而是用“眨眼和眼神”使龔剛模猜測是讓龔剛模翻供。龔剛模的這種猜測,顯然不能認(rèn)定李某有教唆龔剛模翻供的行為。況且,李某是否曾在會見龔剛模時眨眼,尚未可知。而中國青年報所稱的李某教龔剛模的“翻身五招”,基本上是法律規(guī)定的律師法律幫助權(quán)范圍行為。指責(zé)這些行為,是不懂刑事訴訟法的人的誤解。
(二)《起訴書》指控的李某指使龔妻程琪編造龔被樊奇杭敲詐的事實不存在。
首先,申請證人出庭作證,是法定的律師權(quán)利,怎么在重慶成了犯罪?律師不作筆錄,直接把證人送給法庭來作證,他作了什么假?證人上庭,要受法官、檢察律師盤問,得出案情真相,律師偽證何在?如果向證人進(jìn)行調(diào)查,要求他出庭證明哪一些真相,就算是引導(dǎo)偽證,那等于取消了辯方的證人制度。
其次,程琪一直不敢出庭作證,一直因病住院開刀,李某也沒有提交證人名單,法院也沒有開庭,也就是說這個“證人”連身份都沒有確定,怎么符合306條?
第三,程琪是被告的妻子,律師向其核實案情非常正常,因為龔剛模說給樊奇杭70萬,他妻子不同意,這怎么成了引導(dǎo)證人?如果這樣,律師還能辦案嗎?
第四,樊奇杭黑社會團(tuán)伙,對龔剛模的敲詐勒索,在龔案的在案證據(jù)中,事實很清楚。j九月份李某尚未介入本案時,這個說法已經(jīng)在卷.一個是70萬的買奔馳車款,程琪堅決不肯,龔為安耽給了;一個是高利貸問題,龔根本不用借錢,樊一定要給他,拿取高息;還有拿他的錢去放利,200萬只給10萬利息。另有200萬收回的錢連本也不還。這樣的情節(jié),李某要其妻子作證:到底是誰控制誰,是不是都象起訴說的整個團(tuán)伙“都聽龔剛模的,龔是大哥”,這又錯在哪里?怎么成了引誘偽證?
(三)李某從來沒有直接見過保利公司員工,也沒有安排人做工作要他們作偽證。連人是誰都不知道。
《起訴書》指控,李某在一茶樓內(nèi)指使龔剛?cè)A安排保利公司員工作偽證說龔不是公司老板。這一點也是不存在的,沒有任何證據(jù)。
首先,李某從來沒有同保利的任何員工見面,沒有見過汪凌、陳進(jìn)喜、李小琴三人。也不認(rèn)識。他們?nèi)艘矝]有同意出庭作證,李某也沒有向法院提交證人名單。他們的身份還根本不是證人。法律要件上就夠不上。
其次,龔剛?cè)A自己怎么說,怎么問員工提要求,證據(jù)顯示李某根本沒有授意也沒有指使,他的行為同李某無關(guān)。他找了誰,李某都不知道,怎么可以要李某負(fù)責(zé)?
第三,書面的工商檔案顯示,龔剛模在保利娛樂公司沒有股份。李某根據(jù)這一點,告知其員工按法律性質(zhì),這個公司老板不是龔剛模,這算什么偽證?這是法律常識。公安為了把保利定性為涉黑基地,硬說這個公司是龔的,這才是不顧公司法規(guī)定作假證。對于實際控制權(quán),李某根本沒有否認(rèn),也沒有要他們?nèi)プ骷僮C。
第四,龔剛?cè)A是龔剛模的親兄弟,又是請律師的經(jīng)辦人。李某到重慶后同他進(jìn)行洽談、研究辦案思路,分析對被告不利和有利的焦點,這是律師必須做的工作。根據(jù)《公司法》的知識和查檔結(jié)果,告訴他們公司法律意義上的老板不是龔剛模,是完全合法的。這樣的話算什么偽證?
(四)李某從未要吳家友律師去賄買警察作假證,這明顯是羅織罪名、誣告陷害
第一,吳家友關(guān)在看守所,但審訊筆錄中“告知權(quán)利和身份”卻是證人。取證地點違法。由于其自己有問題,有利害關(guān)系,在審訊情況下的孤證不能作為證據(jù)。
第二,李某不可能知道吳有朋友在打黑專案組,是看到刑訊的在場的醫(yī)生。這一消息來源證明吳才是主謀。
第三,李某要求找這樣的警察醫(yī)生來,不是要他作偽證,而是為了揭開刑訊逼供的黑幕,還原龔剛模被吊打的真相。這怎么是賄買偽證?
第四,康達(dá)所已經(jīng)有李某、馬曉東兩位律師,沒有要吳配合,李某也沒有支付過一分錢,何來賄買?
第五,吳家友交代,他沒有去找過警察,也沒有去送過錢。那么,這個“證人”又是誰?證人都沒有出現(xiàn),犯罪對象都沒有,影響證人進(jìn)行偽證的罪就成立了?是不是新中國也要搞個“腹誹罪”或者叫“密謀罪”?觸犯了306條的那一個要件?偵查機(jī)關(guān)、指控機(jī)關(guān)也太想定李某的罪了,羅織也不講個基本的法律概念。
(五)龔剛模案180個證人,李某一個都沒有找過,也沒有見過。
截止李某被拘留日,李某接觸過的與龔剛模案有關(guān)的訴訟參與人唯有一個龔剛模。李某妨害誰作證了?他找的證人都是控方?jīng)]有作為證人的,而李某想要其作為辯方證人的,他們又不愿不敢。一個也沒有產(chǎn)生,一個也沒有見面,一個也沒有作筆錄,一個也沒有向法院出示證人名單,這樣的影響證人妨害作證,又從何談起?警方是不是也太急了一點,等到李某向法院舉證后再來找他的罪名,可能會更方便些??墒乾F(xiàn)在抓得太早了。搞得全局被動。
四、證據(jù)之辯:本案全部指控證據(jù)均無法證明李某有罪
本案為了辦成“鐵案”,又沒有證據(jù),就采取了數(shù)量戰(zhàn)術(shù),生拼硬湊了一些完全無用的東西算作證據(jù)。
控方舉證連補(bǔ)充證據(jù)共99份,庭前復(fù)印給辯方只有15份。這些證據(jù)沒有一份可以證明李某犯了指控之罪。
1、99份證據(jù)絕大多數(shù)同本案不具備關(guān)聯(lián)性,是無用證據(jù)。
一類是李某根本沒有見過接觸過的。象保利員工,不認(rèn)識的警察、大多數(shù)證人根本沒有見過李某,怎么證明他進(jìn)行了幫助偽證?
一類是同本案指控情節(jié)毫無關(guān)系的物品。李某包里的辦案材料和出庭函,會見室照片,律師收費(fèi)發(fā)票、專家意見書等等,同想證明李某偽證的案情毫無關(guān)系。也被拼湊成本案證據(jù)。
一類是莫名其妙其他案的證據(jù)。象文強(qiáng)案、黃代強(qiáng)案的證據(jù),也跑到本案中來了。李某從來沒有辯過那些案,控方想證明什么?
一類是關(guān)著審出來的律師的證言。象李某助手馬曉軍、重慶律師吳家友,都是同案被抓的,審訊出來的口供,又不同案起訴,不出庭作證,硬湊成控方證據(jù)。而且他們也沒有說李某進(jìn)行了偽證行為。
因此,別看本案舉證好象多,難掩虛夸不實的案情。關(guān)鍵證據(jù)一件都沒有。
2、偽證的“證據(jù)標(biāo)的物”不存在
本案庭審到現(xiàn)在,作為一個偽證罪,偽造的證據(jù)一份也沒有。被影響的證人也一個都沒有。這不是很奇怪嗎?按李某自己的話說,哪怕一個煙頭大的紙片也沒有!我們問一下控方,李某偽造了什么證據(jù)?這個證據(jù)現(xiàn)在在哪里?影響了哪一份證據(jù)?影響了哪個證人?妨害了哪個人作證?查遍99份證據(jù)和所有證人,沒有一個是龔剛模案中的證人和證據(jù)。沒有一份假證據(jù)出現(xiàn)的偽證案,在重慶這樣隆重地被告上了法庭。我們確實有點不可思議。
3、法庭沒有出現(xiàn)一份被告進(jìn)行偽證的證據(jù)
由于偽證的物質(zhì)載體一份也沒有,本案沒有一份被告進(jìn)行偽證的證據(jù)。控方想用一些舉報、證言,來證明李某“想”進(jìn)行偽證。但是這個偽證實施了沒有?李某直接指使了沒有?無證據(jù)可以支持。
4、關(guān)于證據(jù)虛假性
一是控方提供的龔剛模案的偵查機(jī)關(guān)的四位警員自證言宣稱,只是白天審訊嫌疑人六七個小時。與控方提供的李某及龔剛模連續(xù)40余小時被審訊的口供直接矛盾。
二是龔剛模檢舉李某以眨眼動作及眼神,誘導(dǎo)其翻供謊稱被刑訊逼供的口供,與龔剛模在李某會見之前早就說過的自己被刑訊逼供的口供自相矛盾,且與事實矛盾。
三是李某身為資深律師,當(dāng)然知道在龔剛模案進(jìn)入審判階段后,偵查人員已不可能對龔剛模公司的員工調(diào)查取證。但龔剛?cè)A的證言宣稱再有十幾天就開庭審判龔剛模,李某讓遣散員工,防止這幾天警察來調(diào)查取證。且該證言與吳家友證言矛盾、與龔剛模口供矛盾。
四是吳家友律師和馬曉軍律師的有關(guān)李某在吃飯時自吹用眼神與動作暗示龔剛模翻供的證言,可以認(rèn)定李某誘導(dǎo)龔剛模翻供的法律依據(jù)是什么?
五是我們用警方自己的證據(jù),就可以證明他們的偽證。我們舉的八份證據(jù)中,七份證明了對龔剛模案各被告審訊時間都是夜里,有的是從晚上8:45時開始,有的是到凌晨2:15分,可以直接證明控方證據(jù)中一些警察的證詞“每天都是白天審訊,只審六七個小時”的證言是偽證。(見辯方證據(jù)八份)
5、關(guān)于證據(jù)違法性
我們申請了八個控方證人出庭,沒有一人到庭。而且,七個證人是在押的控方證人,完全能夠出庭作證。這直接違反了《刑訴法》規(guī)定的證人應(yīng)當(dāng)出庭作證的規(guī)定,也有違法治公平正義,嚴(yán)重?fù)p害本次審判的公信力。
《刑訴法》97條規(guī)定,證人作證應(yīng)當(dāng)在家中、單位,必要時可以傳到辦案機(jī)關(guān)?!缎淘V法》49條規(guī)定:公檢法要保障證人和親屬的安全,不得限制、威脅證人進(jìn)行作證。偵查機(jī)關(guān)將本案證人拘留后取證,實際上是逼取口供當(dāng)證言,真實性根本不具備。使辯護(hù)人無法接觸本案證人進(jìn)行取證核實。
法律規(guī)定取證不能限制證人自由。但本案所有重要證人,都被關(guān)押。不肯讓證人出庭作證,而且至今仍然在拘押證人。但他們聲稱是“證人不愿出庭”。這是很明顯的謊言。李某的助手馬曉軍怎么可能不愿出庭?真相不是明擺著?他們有“不愿”的自由嗎?
《刑訴法》規(guī)定辯護(hù)人可以申請證據(jù)鑒定?,F(xiàn)在《鑒定報告》已經(jīng)證實了有傷痕。應(yīng)當(dāng)進(jìn)一步查明傷痕的原因,不能視而不見。公訴機(jī)關(guān)和偵查機(jī)關(guān)也不敢讓龔剛模出庭暴露其手腕上的傷痕。如刑訊逼供是李某謊稱,則李某為何堅決要求對龔剛模傷痕成因進(jìn)行鑒定?這不是自揭謊言?
另一個要指出的問題是:對辯方異議的證言只宣讀不讓看,是直接違法的。證據(jù)必須當(dāng)庭質(zhì)證。不出示,我們?nèi)绾蜗嘈趴胤經(jīng)]有斷章取義地讀?又如何發(fā)現(xiàn)其沒有讀的證言中的問題?如果知道其審訊時間、地點是不是合法?審訊人員有沒有必須回避的狀況?我在全國開庭的刑事法庭上,從沒有出現(xiàn)過這樣的荒唐的現(xiàn)象。
本案中,我們的法庭顯然無法解釋這種證據(jù)質(zhì)證中的缺憾,使得本次審判成為有眾多缺陷的審判。如果在證據(jù)認(rèn)定上不能客觀公允,那么勢必導(dǎo)致一個缺陷的判決。我們提請法庭注意這一點,嚴(yán)格按照合法性、關(guān)聯(lián)性、真實性進(jìn)行審查。不要被違法證據(jù)、無關(guān)聯(lián)證據(jù)、無用證據(jù)混淆了真相。
五、法理之辯:李某行為不符合辯護(hù)人偽證罪的構(gòu)成要件
《刑法》306條原文是:
在刑事訴訟中,辯護(hù)人毀滅、偽造證據(jù),幫助當(dāng)事人毀滅、偽造證據(jù),威脅、利誘證人違背事實改變證言或者作偽證的,處三年以下徒刑。
辯護(hù)人提供、出示、引用的證人證言或者其他證據(jù)失實,不是有意偽造的,不屬于偽造證據(jù)。
因此,306條規(guī)制的行為對象有三種:
a)一種是律師本人毀證偽造證據(jù);
b)一種是幫助被告人毀證;
c)一種是引誘證人偽證。
這三者犯罪特征不重合。前兩個是對有物質(zhì)載體的有形的證據(jù)的毀證、偽造;后一個是對言辭證據(jù)的影響。
本案中,龔剛模的對象是第二種b)。只有幫助毀滅偽造有形的書證、物證才可能構(gòu)成犯罪。言辭證據(jù)的影響不構(gòu)成犯罪。而會見中的提醒和引導(dǎo),即使是引誘說假話,都不可能犯罪。而本案中,起因恰恰就是對被告的會見口供影響。公安立案原因就是認(rèn)為被告在會見龔剛模中有不當(dāng)行為。這是不了解306條的要件。李某憑這一條就是無罪的。
證據(jù)對被告的幫助偽證,只有毀滅偽造證據(jù)才構(gòu)成,是對有形的證據(jù)的改變,不包括其本人口供的改變。是“幫助當(dāng)事人毀滅、偽造證據(jù)”,沒有說改變其口供的律師影響也是犯罪;
影響言辭的偽證行為,只限于“證人”的范圍。不包括“被告”。是指“威脅、利誘證人違背事實改變證言或者作偽證的”。只有改變“證人”的“證言”,才構(gòu)成本罪,改變“被告”的“口供”,不構(gòu)成本罪。
因此,這三種的犯罪特征和犯罪構(gòu)成要件不重合。因此刑法306條的罪狀構(gòu)成,根本不包括影響被告本人口供的改變。這是公安機(jī)關(guān)、“聯(lián)合調(diào)查組”沒有準(zhǔn)確理解《刑法》306條,再加上對阻撓其“嚴(yán)打”的律師的偏見和敵視,導(dǎo)致的一個錯誤定性。
解決了這個對象范疇和特征問題,我們再來看第二個要件。即306條是行為犯還是結(jié)果犯。
即使控方以為李某有指使偽證行為,同我們認(rèn)為的根本沒有這種行為有分歧,那么,在本案沒有犯罪結(jié)果這一點上,控辯雙方則是一致的。因為沒有一份證據(jù)成形,沒有一個證人被影響。其實連龔案的證人都沒有出現(xiàn)。
那么,306條是按行為定罪,還是有了結(jié)果才能追究?顯然是后者。
請看第二款:辯護(hù)人提供、出示、引用的證人證言或者其他證據(jù)失實,不是有意偽造的,不屬于偽造證據(jù)。
倒推過去到第一條,只有“故意偽造”的“提供、出示、引用的證人證言或者其他證據(jù)失實”,才構(gòu)成犯罪。因此,“提供、出示、引用”行為,是本案主體構(gòu)成犯罪的必備行為要件。沒有“提供、出示、引用”的,不構(gòu)成犯罪。
偽證罪直接損害的客體,是法庭秩序和司法公正。李某連法庭都沒有上,筆錄都沒有做一份,證人都沒有申請,根本沒有“提供、出示、引用”任何證據(jù)。哪里影響了法庭?
因此,李某從法理上也是無罪的。其會見中、調(diào)查中的所有行為都是符合刑事訴訟法規(guī)定是合法行為。
六、公義之辯:本案如果有罪判決,將嚴(yán)重影響中國刑事訴訟制度和律師執(zhí)業(yè)基本權(quán)利
《中華人民共和國律師法》第37規(guī)定:律師在執(zhí)業(yè)活動中的人身權(quán)利不受侵犯。但是,李某律師審判階段的會見權(quán),卻受到警察的違法“陪同”干預(yù),被監(jiān)視竊聽,被指手劃腳,引起沖突后,違法的卻抓了合法的。他因為自己認(rèn)真負(fù)責(zé)的執(zhí)業(yè)行為,被自己的保護(hù)對象舉報,而他被舉報的所有的所謂“犯罪行為”,則全是為了查明他的案情,為了他不被判死刑,保護(hù)這個舉報人的應(yīng)有權(quán)益。這是一個現(xiàn)代版的《農(nóng)夫與蛇》,這真是一個哭笑不得的悲劇,體現(xiàn)了當(dāng)前中國的一種法治亂象,一種特定時期的中國法治西洋鏡。這是對剛修訂的《律師法》的一記響亮耳光!
實際上,誰都明白,這個舉報并不是真正來自于龔剛模,而是來自于個別公權(quán)力人士的精心安排和動員。而他們的動機(jī),又明顯是想鎮(zhèn)住真正的正義的聲音,掩蓋自己無法見人的那些東西。為什么龔的“檢舉”會發(fā)生在凌晨二點多?這個時間江北看守所為什么還允許打黑專案組的警察去審他?這個案件已經(jīng)到了法院,人已經(jīng)換押,偵查已經(jīng)結(jié)束,公安深夜審什么?
因為法院審判階段,沒有退查,警察無權(quán)再去提審被告、調(diào)查律師。在刑事訴訟中,律師和警察處在指向目的對立的雙方。如果允許一方可以不經(jīng)法官同意就立案抓對方,那這個另一方是可以經(jīng)常被抓的。法律設(shè)計上的這種錯位,觀念上的對立,往往會立即變成付諸后果的行動。
其實,我們?nèi)绻陀^公允地看一下,李某案立案啟動程序是違法的。楚河漢界,互守一方?!缎淌略V訟法》其實劃分了各自的權(quán)力界線。警察、律師、法官、檢察官,都有自己的工作職責(zé),也有自己的空間。本案如果不是公安機(jī)關(guān)違法地在審判階段還去限制、監(jiān)視律師會見,根本不會發(fā)生這樣的沖突。李某律師根本不會闖禍?!堵蓭煼ā返?3條規(guī)定:“律師會見犯罪嫌疑人、被告人,不被監(jiān)聽?!边@還是指偵查階段。審判階段,警察和律師則更不可能發(fā)生沖突,因為公安已經(jīng)不能參與。本案不是李某律師去侵犯他們的職權(quán)范圍,是他們?yōu)E用職權(quán)來無辜地干擾律師。由于違法的限制干預(yù),導(dǎo)致了合法的抗議;抗議又導(dǎo)致了對李某的進(jìn)一步的迫害。現(xiàn)在,有過錯的、違法的一方,反而濫用國家賦予的權(quán)力,抓了被欺侮的一方。這充分體現(xiàn)了一種不正常的強(qiáng)權(quán)和專橫??杀氖?,我們的一些輿論居然還要譴責(zé)這樣的弱者,鼓吹這樣的專橫。律師的權(quán)利不是律師的,而是代表著基本的公民權(quán)利,包括作為社會成員的警察的權(quán)利。如果這樣依法執(zhí)業(yè)的律師可以送上法庭判掉,那么中國刑事辯護(hù)將進(jìn)一步倒退,刑事律師將進(jìn)一步畏懼刑事法庭,最后就是導(dǎo)致大量的刑事被告得不到負(fù)責(zé)的、高質(zhì)量的辯護(hù),冤假錯案必將更多產(chǎn)生,刑事法庭上只有強(qiáng)權(quán)的影子而不會有法治的光輝。
今天這個案件,影響的不只是一個李某。是中國律師基本權(quán)利的一個縮影。英國首相威廉·皮特在一次演講中說:“臣民的茅草房,風(fēng)能進(jìn),雨能進(jìn),國王不能進(jìn)?!蔽覀兘裉煲蔡子靡幌拢骸爸袊蓭煹霓q護(hù)領(lǐng)地,風(fēng)能進(jìn)、雨能進(jìn),警察不能進(jìn)!”請求法庭支持我們這樣的呼聲!
鑒于以上事實和理由,我們堅信李某無罪。期望法庭能夠在這種快偵快訴的態(tài)勢下,堅守司法的公正、獨立、理性,排除一切法庭外的因素,真正對現(xiàn)實和歷史負(fù)責(zé),對人民法院負(fù)責(zé),依法公正判決李某無罪。
謝謝法庭。
李某辯護(hù)人:
京衡律師集團(tuán) 陳有西律師
康達(dá)律師事務(wù)所 高子程律師
2009年12月30日
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