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寧波
刑事訴訟法以上是否包括本數
《刑法》第99條規定：本法所稱以上、以下、以內，包括本數。
在下列兩種情況下，應當注意對此立法解釋作出補正解釋：
一、刑法第63條第1款關于減輕處罰的規定，此處“應當在法定刑以下判處刑罰”。
這里，就不應包括該法定刑這個本數，因為其意思就是指低于法定刑幅度中的最低刑處罰。否則，減輕處罰與從輕處罰就會交叉重合，從而有違立法精神。
二、刑法第69條關于數罪并罰的規定，即對于有期徒刑并罰，應采用限制加重原則。
“應當在總和刑期以下，數刑中最高刑期以上，酌情決定執行的刑期”。其中的“以上”、“以下”也不應包括本數。
舉例而言，某犯因三罪分別被判處8年、9年、10年有期徒刑，如果這里的總和刑期“以下”包括本數，則對于該犯可以決定執行有期徒刑27年。這一處刑結果等于適用并科原則;如果這里的數刑中最高刑期“以上”包括本數，則該犯可能僅被判處8年有期徒刑，從而與采用吸收原則無異。這顯然是錯誤的，根據我國刑法規定，吸收原則只適用于死刑、無期徒刑與有期自由刑的并罰;并科原則主要適用于主刑與附加刑以及不同種附加刑的并罰。如果對于舉例中的多個有期徒刑采用并科原則，就沒有體現法定的“限制”精神;而采用吸收原則，又無法體現“加重”的立法原意。故在適用限制加重原則予以并罰時，“以上”、“以下”也不應包括本數。
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