(一)律師收集撫養(yǎng)權(quán)歸屬證據(jù)的要點(diǎn)

子女歸屬爭(zhēng)議在離婚案件中較為常見。子女歸屬爭(zhēng)議產(chǎn)生的原因有兩點(diǎn)：

1、真心愛孩子，希望和孩子一起生活;

2、為了得到房產(chǎn)或能分到更多的財(cái)產(chǎn)，以孩子為籌碼，迫使對(duì)方讓步。

律師代理離婚訴訟過程中，收集哪些證據(jù)可以最大可能地爭(zhēng)取到孩子的撫養(yǎng)權(quán)呢?我們認(rèn)為，可以從以下幾個(gè)方面考慮：

1、雙方基本條件的取證

即使夫妻雙方的基本條件，如工資收入、教育程度等差異不大，但并不表示就沒有差別。比如，一方的思想品質(zhì)，就在爭(zhēng)取孩子撫養(yǎng)權(quán)方面尤為重要，因?yàn)橹苯訐狃B(yǎng)方的思想品質(zhì)，會(huì)直接影響下一代的健康成長(zhǎng)。因此，取得這一方面的證據(jù)，是比較重要的。

2、雙方父母基本條件的取證

城市生活節(jié)奏較快，很多時(shí)候，真正帶孩子的往往不是夫妻任何一方，特別是對(duì)于學(xué)齡前兒童，通常是一方的父母帶。因此，孩子以往的生活環(huán)境以及長(zhǎng)期帶孩子的父母的意見及身體情況，往往也是影響孩子撫養(yǎng)權(quán)的一個(gè)重要方面。

3、孩子生活環(huán)境方面的取證

離婚案件中孩子撫養(yǎng)問題的處理原則，是不影響孩子的健康成長(zhǎng)。如果雙方離婚，但有一方距離學(xué)校較近或生活小區(qū)成熟，對(duì)孩子人學(xué)、生活最為有利，當(dāng)然得到孩子撫養(yǎng)權(quán)的可能性就會(huì)更大。因此，這方面的取證工作也是必需的。

4、有表達(dá)能力子女的意見相當(dāng)重要

一般來講，法院在處理撫養(yǎng)問題上，會(huì)認(rèn)真聽取10周歲以上孩子的意見，并做筆錄入卷。律師可以提醒當(dāng)事人，在離婚前或離婚過程中，做好孩子的思想工作，使孩子愿意隨自己生活是尤為重要的。

對(duì)離婚后的子女撫養(yǎng)問題，一般法院會(huì)考慮以下幾方面的情況：

1、應(yīng)考慮父母雙方的個(gè)人素質(zhì)、對(duì)子女的責(zé)任感、家庭環(huán)境、父母與子女的感情因素。

2、應(yīng)考慮不能生育和再婚有困難的父或母的合理要求。

3、在雙方的各種條件都基本相同的情況下，原則上由經(jīng)濟(jì)能力較強(qiáng)的一方撫養(yǎng)。

4、10周歲以上有識(shí)別能力的子女，無論由父還是母撫養(yǎng)，都應(yīng)征求子女本人的意見。

(二)律師代理女方取證要點(diǎn)

關(guān)于離婚后孩子的撫養(yǎng)問題，規(guī)定在《婚姻法》的第36條和第37條中，當(dāng)然，都是一些基本原則性的規(guī)定。大體精神是，從有利于子女身心健康，保障子女的合法權(quán)益出發(fā)，結(jié)合父母雙方的撫養(yǎng)能力和撫養(yǎng)條件等具體情況妥善解決。最高人民法院在1993年I1月3日發(fā)布了《關(guān)于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問題的若干具體意見》，該意見較為詳細(xì)地規(guī)定了法院在審理離婚案件時(shí)處理孩子撫養(yǎng)問題的審理原則，在審判實(shí)踐中具有一定的指導(dǎo)意義。

律師代理女方時(shí)，從女方的角度來講，應(yīng)注意至少從以下幾點(diǎn)取證：

1、兩周歲以內(nèi)的子支一般隨母親生活。這主要考慮孩子尚處在幼兒期，需要母親的哺乳，母親更能給孩子體貼和照顧。因此，對(duì)于兩周歲之內(nèi)子女，需要向法院提交子女出生證明。

2、孩子雖然兩周歲以上了，女方已做絕育手術(shù)，男方未做，且男方年齡與女方年齡差距不是很大，孩子判歸女方的可能性較大。因此，相關(guān)醫(yī)療單據(jù)律師應(yīng)注意收集。

3、孩子一直隨母親生活，如果離婚后改為隨父親生活對(duì)其生活習(xí)慣改變較大且影響其成長(zhǎng)的，孩子判歸女方可能性較大。同樣，親屬證言以及能夠證明子女生活成長(zhǎng)環(huán)境的其他證據(jù)，律師應(yīng)注意收集。

4、男女雙方的撫養(yǎng)條件，如工作穩(wěn)定程度、收入情況差距不大的前提下，如果男方對(duì)于夫妻感情破裂有過錯(cuò)，比如，有證據(jù)證明有婚外情等，孩子判歸女方的可能性較大。

5、男方有不良嗜好，如賭博、酗酒等惡習(xí)。考慮到其惡習(xí)對(duì)孩子成長(zhǎng)有不利影響，法院一般會(huì)將孩子判歸女方。若存在這樣的情況，男方具有不良嗜好的相關(guān)證據(jù)，律師應(yīng)當(dāng)收集和提供。

6、如果男女雙方均無明顯過錯(cuò)，各方面條件都相當(dāng)，如果女方的思想品質(zhì)好一些，更有時(shí)間照顧孩子，得到孩子撫養(yǎng)權(quán)的可能性就會(huì)更大。因此，證明女方思想狀況的單位證明以及其他證人證言，律師應(yīng)向法院提交。

7、10周歲以上的孩子愿意隨母親生活的。律師在取證時(shí)，應(yīng)注意聽取子女的意見，避免對(duì)子女造成不必要的傷害。

(三)律師代理男方取證要點(diǎn)

雖然提倡男女平等，但在婚姻家庭生活中，男人總體是以強(qiáng)者的身份出現(xiàn)，因此，在孩子撫養(yǎng)權(quán)歸屬上，相對(duì)而言，男方處于相對(duì)被動(dòng)的一面。在同等條件下，孩子判歸女方的可能性稍大一些，但有以下幾種情況，男方爭(zhēng)取孩子的撫養(yǎng)權(quán)，也是完全可能的。

1、女方有惡性傳染疾病或有其他重大疾病，影響孩子成長(zhǎng)的。

2、女方長(zhǎng)期在外不回家，不盡撫養(yǎng)義務(wù)的。

3、男方已做絕育手術(shù)或喪失生育能力的。

4、男方年紀(jì)偏大，再次生育的幾率較小，而女方卻處于較好的生育期的。

5、女方有不良嗜好或其他品質(zhì)問題，可能會(huì)影響孩子成長(zhǎng)的。

6、女方收入較低，且工作不穩(wěn)定，沒有固定住所的。

一般情況下，父母是孩子的直接撫養(yǎng)人，祖父母及外祖父母的意見，對(duì)孩子撫養(yǎng)權(quán)的歸屬?zèng)]有直接的影響。但如果父母雙方工作繁忙，且其他條件相當(dāng)，照看孩子的祖父母或外祖父母的意見就會(huì)有一定的作用。雖然找-國(guó)沒有賦予祖父母、外祖父母法定的探望權(quán)，但有些國(guó)家已經(jīng)立法確定。畢竟，祖父母、外祖父母是與孫(外孫)子女有密切血緣關(guān)系的親屬之一，對(duì)促成子女健康成長(zhǎng)有難以替代的作用。

1993年I1月3日，最高人民法院頒發(fā)的《人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問題的若干具體意見》(以下簡(jiǎn)稱《處理子女撫養(yǎng)問題的意見》)規(guī)定，兩周歲以下的子女，一般隨母方生活。

(四)法院取證及法院觀點(diǎn)

對(duì)于父母離婚后，兩周歲以上未成年子女的撫養(yǎng)，如父母均要求子女隨其生活，一方有下列情形之一的可優(yōu)先考慮：

1、已做絕育手術(shù)或因其他原因喪失生育能力的;

2、子女隨其生活時(shí)間較長(zhǎng)，改變生活環(huán)境對(duì)子女健康成長(zhǎng)明顯不利的;

3、無其他子女，而另一方有其他子女的;

4、子女隨其生活，對(duì)子女成長(zhǎng)有利，而另一方患有久治不愈的傳染性疾病或其他嚴(yán)重疾病，或者有其他不利于子女身心健康的情形，不宜與子女共同生活的;

5、父母撫養(yǎng)條件基本相同，但子女單獨(dú)隨祖父母、外祖父母共同生活多年，且祖父母、外祖父母要求并且有能力幫助子女照顧的。

對(duì)于10周歲以上的子女撫養(yǎng)權(quán)的歸屬，根據(jù)最高人民法院《人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問題的若干具體意見》第5條的規(guī)定，父母雙方對(duì)10周歲以上的未成年子女隨父或母生活發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)的，應(yīng)考慮該子女的意見。一般情況下，法官可以去學(xué)校征詢子女的意見，也可以請(qǐng)父或母將子女帶到法院，由法官單獨(dú)會(huì)見，子女的意見并做筆錄，以免除父母一方或雙方在場(chǎng)對(duì)子女的干擾。有的學(xué)者認(rèn)為，隨著未成年人心智的成熟都有所提前的社會(huì)現(xiàn)狀，建議將10周歲的界限下調(diào)到7周歲，這是借鑒美國(guó)的規(guī)定。我們認(rèn)為，這些都是律師在實(shí)踐當(dāng)中靈活掌握的。

最高人民法院在《關(guān)于處理子女撫養(yǎng)問題的意見》第6條中對(duì)撫養(yǎng)問題規(guī)定：“在有利于保護(hù)子女利益的前提下，父母雙方協(xié)議輪流撫養(yǎng)子女的，可予準(zhǔn)許。”該種撫養(yǎng)方法在審判實(shí)踐中適用的條件是：

(1)有利于保護(hù)子女的權(quán)益;

(2)父母雙方必須協(xié)商一致;對(duì)期限、交接、入托入學(xué)、撫養(yǎng)費(fèi)承擔(dān)可作出適當(dāng)安排：

(3)父母雙方都有撫養(yǎng)的條件，如身體、經(jīng)濟(jì)、居住、思想品德等條件。

10周歲以上的子女表示要由父母輪流撫養(yǎng)，對(duì)于法院調(diào)解工作以及父母雙方協(xié)商一致，都有較為優(yōu)越的促成條件。