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寧波
訂立遺囑繼承人并不在場,是否可以認定這份遺囑無效
訂立遺囑繼承人并不在場,是否可以認定這份遺囑無效
遺囑是一種單方的法律行為，不以繼承人在場或者同意作為遺囑是否有效的要件。
【案情總結】
不影響遺囑效力，但劉某的母親訂立的遺囑也只能處分屬于她的那部分，其余部分只能按照法定繼承處理。
【案情】
劉某有兩個兄弟劉甲、劉乙和一個妹妹劉丙。劉某的父親在1980年去世，兄弟劉乙也于1990年去世，留有一個兒子劉丁。
劉某的父親母親有一套單位的房改房，已經辦理了房產證。2006年左右，劉某的母親委托朋友王某為其寫了一份遺囑。當時劉甲和劉丙在場，劉某正在外地。劉某的母親認為劉某在外地工作而劉乙已經去世了，便在遺囑中將上述房產分給劉甲和劉丙所有。對此劉甲及劉丙都表示同意。遺囑寫完后，在場的四人都在遺囑上簽了字。
劉某詢問：遺囑的內容和自己的利益相關，但定遺囑時自己并不在場，是否可以認定這份遺囑無效?
【評析】
首先需要強調的是，遺囑是一種單方的法律行為，不以繼承人在場或者同意作為遺囑是否有效的要件。也就是說，劉某是否在現場與遺囑是否有效沒有法律上的關系，不影響遺囑的效力。
接下來要考慮的是代書遺囑的有效要件。所謂代書遺囑，應當有兩個以上的見證人在場見證，并由其中一個代書，注明年、月、日，并由代書人、其他見證人和遺囑人共同簽名。重點在于，見證人必須是與繼承人和被繼承人無法律上利害關系的人，更不可以是繼承人。劉某母親所立遺囑不符合《繼承法》中有關代書遺囑的規定，因而應認定為無效。
對于劉某的母親在遺囑中所要處分的遺產，我們還要先確定一下這套房改房是在什么時候參加房改的。如果是在劉某的父親去世之后房改的，那么這套住房就屬于劉某母親的個人財產，她可以對這套住房進行處分;如果是在劉某的父親生前就已經參加了房改，那么這套住房就屬于劉某父母的共同財產，劉某的母親訂立的遺囑也只能處分屬于她的那部分，其余部分只能按照法定繼承處理。
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