強(qiáng)奸共同犯罪是否應(yīng)當(dāng)遵循“部分實(shí)行全部責(zé)任”的共犯原理

在強(qiáng)奸罪中，存在幾種不同的觀點(diǎn)：

第一種觀點(diǎn)認(rèn)為，強(qiáng)奸罪的犯罪目的是強(qiáng)行與婦女發(fā)生性交，這種犯罪目的決定了每個(gè)共同犯罪人的行為具有不可替代的性質(zhì)，只有本人完成了法定行為才是即遂，一個(gè)共同犯罪人的即遂并不標(biāo)志著其他共同犯罪人的即遂。同樣，對(duì)于中止犯的情形，在犯罪行為具有不可替代性質(zhì)的個(gè)別犯罪如強(qiáng)奸罪、脫逃罪(即所謂的親身犯)，共同犯罪人想要中止犯罪，只要放棄本人的犯罪行為即可，不以制止其他共同犯罪人的犯罪為必要。

第二種觀點(diǎn)則認(rèn)為，即使在強(qiáng)奸共同犯罪中，一部分共犯奸淫即遂，而另一部分共犯放棄奸淫或者由于意志以外的原因未奸淫得逞，仍應(yīng)根據(jù)“部分實(shí)行全部責(zé)任”原理對(duì)強(qiáng)奸即遂承擔(dān)責(zé)任，但不宜對(duì)輪奸承擔(dān)責(zé)任。具體來說，在兩人以輪奸的故意實(shí)施犯罪的場(chǎng)合，如果一人奸淫即遂，而另一人放棄奸淫或者由于意志以外的原因未得逞的，兩人均成立強(qiáng)奸即遂，但不成立輪奸。在三人或者三人以上以輪奸的故意實(shí)施犯罪的場(chǎng)合，如果其中數(shù)個(gè)犯罪人奸淫得逞，而其他犯罪人放棄奸淫或者由于意志以外的原因未得逞的，奸淫得逞的犯罪人適用輪奸的法定刑，而對(duì)于未得逞或者放棄奸淫的犯罪人宜認(rèn)定為普通強(qiáng)奸即遂，不適用輪奸的法定刑。

第三種觀點(diǎn)則認(rèn)為，在強(qiáng)奸共同犯罪中，根據(jù)“一部即遂，全部即遂”的原則，只要行為人具有共同的犯罪故意并實(shí)施犯罪，只要一人以上強(qiáng)奸即遂，對(duì)于各行為人均應(yīng)以強(qiáng)奸定罪并按輪奸情節(jié)予以處罰。

筆者在處理上同意第三種意見，但認(rèn)可第二種意見的部分觀點(diǎn)，理由如下：

1、對(duì)于主動(dòng)放棄或者因?yàn)橐庵疽酝獾脑蚍艞壖橐袨榈膹?qiáng)奸共犯如果按中止或者未遂處理，則會(huì)產(chǎn)生對(duì)于幫助犯(尤其是女性幫助犯)處理上的不公平。例如，甲女幫助乙、丙強(qiáng)奸丁女，乙強(qiáng)奸即遂而丙未遂，則甲乙成立強(qiáng)奸罪即遂，而丙成立強(qiáng)奸罪未遂。從而出現(xiàn)實(shí)行犯犯罪未遂，而幫助犯犯罪即遂的反常情況，導(dǎo)致共犯中實(shí)行犯和幫助犯犯罪形態(tài)的不統(tǒng)一。

2、將強(qiáng)奸之類的所謂親身犯規(guī)定為“一部即遂，全部即遂”原則的例外，可能會(huì)導(dǎo)致濫用的危險(xiǎn)，并給司法認(rèn)定帶來難度。例如，在理論上對(duì)于強(qiáng)奸罪是否屬于親身犯本身就存在爭(zhēng)議，而如果允許強(qiáng)奸罪存在例外，對(duì)于其他一些類似共同犯罪的處理，如強(qiáng)制猥褻、侮辱婦女罪，猥褻兒童罪等，都可能帶來更多的問題。

3、對(duì)于共同強(qiáng)奸犯罪中主動(dòng)放棄犯罪或者因意志以外原因未能得逞的一部分共犯，雖然在定罪上需要一體把握，但在量刑上仍可根據(jù)主犯、從犯、脅從犯的“角色”予以區(qū)別對(duì)待，并不會(huì)出現(xiàn)第一種觀點(diǎn)所擔(dān)心的量刑過重，有違公平的情況。例如，湯*健雖然在定罪上構(gòu)成強(qiáng)奸即遂并適用輪奸的加重情節(jié)，應(yīng)當(dāng)在十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑的幅度范圍內(nèi)定罪量刑，但法院綜合從犯、認(rèn)罪態(tài)度較好、犯罪情節(jié)輕微等法定和酌定情節(jié)，最終依法對(duì)其免予刑事處罰，較好的體現(xiàn)了法律效果與社會(huì)效果的統(tǒng)一，從而保證了實(shí)質(zhì)上的公正。

4、輪奸屬于強(qiáng)奸罪量刑的加重情節(jié)，而非獨(dú)立罪名，與強(qiáng)奸罪的其他加重情節(jié)一樣，只有是否存在的問題，而不應(yīng)存在即遂或者未遂的問題。在兩人以輪奸的故意實(shí)施犯罪的場(chǎng)合，如果一人奸淫即遂，而另一人放棄奸淫或者由于意志以外的原因未得逞，因?yàn)檩喖榈目陀^事實(shí)并不存在，兩人均成立強(qiáng)奸即遂，但不成立輪奸(如意圖在公眾場(chǎng)所當(dāng)眾強(qiáng)奸婦女，但由于強(qiáng)奸場(chǎng)合事實(shí)上并非公共場(chǎng)所，因此就不能適用這一加重情節(jié))。在三人或者三人以上以輪奸的故意實(shí)施犯罪的場(chǎng)合，如果其中數(shù)個(gè)犯罪人奸淫得逞，而其他犯罪人放棄奸淫或者由于意志以外的原因未得逞的，因?yàn)檩喖榈目陀^事實(shí)已經(jīng)存在，則各行為人均成立強(qiáng)奸即遂并適用輪奸的加重情節(jié)(如強(qiáng)奸致使被害人重傷、死亡或者其他嚴(yán)重后果的，即使放棄奸淫或者由于意志以外的原因未得逞的，仍然適用這一加重情節(jié))。第三種意見的錯(cuò)誤在于，將加重處罰情節(jié)視為主觀因素，而非客觀存在，從而在處理上出現(xiàn)了主觀歸責(zé)的情形。

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