案情

2015年6月23日晚，被告人葛曉麗在其私自開設在臺州市黃巖區(qū)東城街道老黃椒路88號的診所內為溫建利摘取宮內節(jié)育環(huán)，因操作不當，致溫建利因取環(huán)鉤嵌頓致子宮破裂、小腸破裂、急性腹膜炎，構成重傷二級。經臺州市醫(yī)學會鑒定，參照衛(wèi)生部《醫(yī)療事故分級標準(試行)》，溫建利的人身損害對應醫(yī)療事故等級三級戊等，屬輕度殘疾，對應傷殘等級為十級傷殘，葛曉麗對溫建利造成的人身損害承擔完全責任。同時查明，被害人溫建利受傷后，經住院治療41日及門診治療，后經臺州市博愛醫(yī)院司法鑒定所鑒定，參照2004年浙江省高級人民法院《人體損傷殘疾程度鑒定標準(試行)》，被害人溫建利小腸破裂、行小腸破裂修補的損傷、子宮破裂行子宮破裂修補的損傷，構成九級傷殘。

裁判

浙江省臺州市黃巖區(qū)人民法院經審理認為，被告人葛曉麗在未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的情況下，擅自為他人摘取宮內節(jié)育器，情節(jié)嚴重，其行為已構成非法進行節(jié)育手術罪，依法應予懲處。依照刑法第三百三十六條第二款、第六十七條第三款、第三十六條第一款、第六十四條，侵權責任法第六條、第十六條、第二十六條之規(guī)定，判決：一、被告人葛曉麗犯非法進行節(jié)育手術罪，判處有期徒刑二年，并處罰金人民幣5000元。二、隨案移送的作案工具消毒鍋等醫(yī)療器材七件，予以沒收，上繳國庫。三、被告人葛曉麗賠償給附帶民事訴訟原告人溫建利醫(yī)療費、住院伙食補助費、誤工費、護理費、交通費、鑒定費等各項經濟損失共計人民幣103200元(含已支付的17500元)。四、駁回附帶民事訴訟原告人溫建利的其他訴訟請求。

一審宣判后，公訴機關未提出抗訴，刑事附帶民事原告、被告人均未提起上訴。

相關法律規(guī)定

由于兩份傷殘鑒定意見存在沖突，存在以下兩種觀點：一種觀點認為被害人溫建利的傷殘等級應當根據臺州市醫(yī)學會關于溫建利構成十級傷殘的鑒定意見，無需再另行鑒定傷殘等級。另一種觀點認為被告人葛曉麗的行為系一般民事侵權行為，并非醫(yī)療事故行為，故對被害人溫建利應當參照人體損傷殘疾程度的鑒定標準，認定為九級傷殘。筆者認同第二種觀點，理由如下：

1.根據《醫(yī)療事故處理條例》作出的鑒定意見，只能作為認定非法進行節(jié)育手術罪量刑情節(jié)的依據。

非法進行節(jié)育手術罪的量刑情節(jié)參照2008年4月29日最高人民法院《關于審理非法行醫(yī)刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》相關規(guī)定，即“輕度殘疾、器官組織損傷導致一般功能障礙”作為認定本罪的情節(jié)嚴重的情形之一，同時該標準參照衛(wèi)生部《醫(yī)療事故分級標準(試行)》(以下簡稱《醫(yī)療標準》)認定。

《醫(yī)療標準》作為非法行醫(yī)罪認定“輕度殘疾、器官組織損傷導致一般功能障礙”等的法律依據。筆者認為臺州市醫(yī)學會鑒定意見是參照《醫(yī)療標準》作出的，該鑒定意見只能作為認定被告人刑事犯罪和量刑的依據，并不能作為民事侵權賠償中傷殘等級的依據。

2.根據《人體損傷殘疾程度鑒定標準(試行)》作出的鑒定意見，應當作為認定因非法進行節(jié)育手術導致傷殘等級的依據。

我國的傷殘鑒定并無統(tǒng)一的鑒定標準，在人身損害賠償糾紛案件中存在多種傷殘等級評定標準，分別適用不同的對象。由于存在種種傷殘等級評定標準，勢必會造成同樣的傷情根據不同的評定標準得出不同的傷殘等級。因此，準確認定傷殘等級的前提必須準確適用傷殘等級的評定標準，這就要求鑒定機構應根據傷害發(fā)生的原因來選擇適用相應的標準，也要求審判實踐根據犯罪行為性質來采納相應的鑒定意見。

非法進行節(jié)育手術的行為在性質上并不是醫(yī)療事故行為，而屬于一般的民事侵權行為。因此，根據《醫(yī)療事故分級標準(試行)》作出的傷殘等級不能作為認定依據，而應當采納根據《人體損傷殘疾程度鑒定標準(試行)》作出的傷殘等級。結合本案來看，應當采納被害人九級傷殘的鑒定意見作為賠償標準。

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