歸扣的理論基礎在于生前贈與具有應繼份預付的性質,但這是法律的擬制,如被繼承人在贈與時做出了明確反對歸扣的意思表示,則應尊重被繼承人的意思,對于該贈與不予歸扣。依各國民法的規定,免除歸扣的意思表示,應于贈與時為之。但筆者認為,從尊重被繼承人的意思這一角度考慮,對被繼承人做出免除歸扣的意思表示的時間不應進行限制,而且在贈與后為免除歸扣的意思表示也不會對受贈人的利益產生不利影響,故應規定被繼承人在為贈與后也可以為免除歸扣的意思表示,甚至可以在遺囑中做出免除歸扣的意思表示。那被繼承人在做出免除歸扣的意思表示后,可否撤回該意思表示?筆者認為,由于免除歸扣的意思表示屬于單方法律行為,一經做出立即生效,對于生效的行為是不能撤回的。至于免除歸扣的意思表示是否是要式行為,對此學界普遍認為,不論明示或默示的方式都可以。如報酬性贈與,則推定免除歸扣。
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