微信上開麻將館違法嗎這個問題,要根據(jù)數(shù)額來定義判斷,眾所周知,賭博是違法的,微信利用一種新的線上形式,提供賭博場所,如果數(shù)額達(dá)到,是可以成立賭博罪的,要承擔(dān)刑事責(zé)任,俗話說小賭怡情,大賭傷身,如果行為是家人一起娛樂,那一般來說是沒有什么問題,如果是想開設(shè)微信麻將館,從中收取利益,則可能構(gòu)成犯罪。
關(guān)于賭博罪:本罪在客觀方面表現(xiàn)為聚眾賭博或者以賭博為業(yè)的行為。所謂聚眾賭博,是指組織、招引多人進(jìn)行賭博,本人從中抽頭漁利。這種人俗稱賭頭",賭頭本人不一定直接參加賭博。所謂以賭博為業(yè),是指嗜賭成性,一貫賭博,以賭博所得為其生活來源,這種人俗稱賭棍,只要具備聚眾賭博或以賭博為業(yè)的其中一種行為,即符合賭博罪的客觀要件。
賭博罪在主觀方面表現(xiàn)為故意,并且以營利為目的。即行為人聚眾賭博或者一貫參加賭博,是為了獲取錢財,而不是為了消遣、娛樂。以營利為目的并不是說行為人一定要贏得錢財,只要是為了獲取錢財,即使實際上未能贏得錢財甚至輸了錢,也不影響行為人具備賭博罪的主觀要件。
從以下角度分析違法界限
1、參與賭博的動機(jī)和目的。
賭博罪的構(gòu)成要求行為人主觀上出于直接故意,并具有獲取錢財?shù)哪康摹H绻袨槿瞬⒉皇菫榱藸I利,而僅僅是為了消遣娛樂、打發(fā)無聊、聯(lián)絡(luò)感情等,不能成立賭博犯罪。但需要注意的是,行為人只要以獲取錢財為目的,就可以成立本罪,至于是否實際獲得了錢財,不影響本罪的構(gòu)成。
2、涉賭數(shù)額及參賭次數(shù)。
有些親戚朋友、鄰居之間偶爾賭博也有輸贏,但輸贏不大;有些經(jīng)常聚賭,但涉賭數(shù)額很小,參賭者并不以賭博所得為其生活或者揮霍的主要來源的。對此可視情節(jié)給予治安處罰等行政處理,但不宜認(rèn)定為犯罪。
3、行為人系賭頭、賭棍、賭場業(yè)主還是一般參賭群眾。
賭頭是指聚眾賭博的人,即為賭博提供賭場、賭具,組織、招引他人參加賭博,本人從中抽頭漁利。賭頭可能參與賭博也可能不參與賭博,可能是一人也可能是多人。
賭棍是以賭博為常業(yè)的人,即以賭博所得為其生活或者揮霍的主要來源。賭棍有的無正當(dāng)職業(yè),專事賭博;有的有業(yè)不就,主要從事賭博;有的有正當(dāng)職業(yè),但以賭博為兼業(yè),賭博輸贏的數(shù)額大大超過其正當(dāng)收入的數(shù)額。
賭場業(yè)主是指開設(shè)賭場的人,即以營利為目的,營業(yè)性地為賭博提供場所、設(shè)定賭博方式、提供賭具、籌碼、資金等組織賭博的行為。對這三種人應(yīng)當(dāng)以賭博罪追究刑事責(zé)任,但對于一般參賭群眾,可以批評教育,情節(jié)嚴(yán)重的,還可以視情節(jié)給予治安處罰,但不能追究刑事責(zé)任。
4、參賭人員身份及參賭人員之間的關(guān)系。
如果參賭人員都是親戚朋友、同事、鄰居、鄉(xiāng)親等熟人的,或者是一些老年人的,一般不宜以犯罪進(jìn)行處理。除非涉賭數(shù)額非常大,經(jīng)常聚賭且嚴(yán)重侵犯了社會管理秩序和社會風(fēng)尚。
2005年5月12日,最高人民法院、最高人民檢察院發(fā)布了《關(guān)于辦理賭博刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》(以下簡稱《解釋》)。準(zhǔn)確理解和適用《解釋》,應(yīng)從以下幾個方面把握:是否以營利為目的是區(qū)別賭博罪與非罪關(guān)鍵根據(jù)刑法第三百零三條的規(guī)定,構(gòu)成賭博罪的前提,不但必須具備直接故意的一般主觀要件,而且必須具備以營利為目的的特別主觀要件。
這里的以營利為目的,指行為人實施聚眾賭博、開設(shè)賭場、以賭博為業(yè)的行為,是為了獲取數(shù)額較大的金錢或者其他財物。行為人獲取財物的方式,主要包括以下幾種情況:一是抽頭漁利,二是開設(shè)賭場獲取非法收益,三是直接參賭獲利,四是組織中國公民赴境外賭博,獲取回扣、介紹費等費用。
司法實踐中,認(rèn)定行為人是否具有以營利目的,主要根據(jù)行為人實施賭博行為的方式和上述獲利方式綜合判斷。以營利為目的的有無,決定了行為人是否構(gòu)成賭博罪,也是區(qū)別賭博罪與非罪的關(guān)鍵。行為人進(jìn)行帶有少量財物輸贏的娛樂活動,雖然主觀上也有為了贏取少量財物的獲利成分,但輸贏對其無所謂,或者意義不大,其主要目的是為了消遣、娛樂,因此,不屬于以營利為目的。
建立賭博網(wǎng)站可認(rèn)定為開設(shè)賭場司法實踐中,只要查明行為人建立了賭博網(wǎng)站,或者為賭博網(wǎng)站擔(dān)任代理,接受賭客投注的,即可認(rèn)定其屬于開設(shè)賭場,而無論其發(fā)展的賭客數(shù)量有多少,賭客投注的次數(shù)有多少、投注的資金量有多大。實踐中也存在這種情形,即行為人只是利用其獲取的賭博網(wǎng)站的賬號和密碼,組織、招引他人在該賬號內(nèi)投注。對此,如果行為人既沒有建立賭博網(wǎng)站,也沒有為賭博網(wǎng)站擔(dān)任代理,則不能認(rèn)定其開設(shè)賭場;如果行為人符合《解釋》第一條規(guī)定的前三項標(biāo)準(zhǔn)之一,則應(yīng)認(rèn)定為聚眾賭博,否則不構(gòu)成賭博罪。
賭博罪的共犯為片面共犯《解釋》第四條規(guī)定的行為,在刑法理論上稱之為片面共犯。在認(rèn)定賭博罪共犯時,需要注意的有兩點:
一是必須有證據(jù)證明行為人明知他人在實施賭博犯罪,這是行為人主觀上存在溝通故意的前提。行為人的認(rèn)知狀態(tài)是明知,認(rèn)知內(nèi)容是他人在實施賭博犯罪。
二是行為人必須提供了資金、計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)、通訊、費用結(jié)算等直接幫助。其中計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)幫助,主要指互聯(lián)網(wǎng)接入、服務(wù)器托管、網(wǎng)絡(luò)存儲空間等條件和服務(wù)。其中直接幫助,是指對于賭博犯罪的發(fā)生和發(fā)展來說,這種幫助有直接的促進(jìn)作用,并非可有可無。
國家工作人員賭博從重處罰《解釋》第五條規(guī)定了從重處罰的若干情形:國家工作人員,包括國家機(jī)關(guān)工作人員主要是黨政官員,國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員等。這次專項行動的重點之一,就是打擊國家工作人員的賭博行為。在適用本條時,應(yīng)當(dāng)注意三點:
一是依照刑法規(guī)定,無論任何公民,除了以賭博為業(yè)的人以外,其參賭行為一般不構(gòu)成賭博罪。國家工作人員的參賭行為也不例外。
二是從行為特征看,國家工作人員因其具有正當(dāng)合法的職業(yè),因此難以認(rèn)定其以賭博為業(yè),但可以在符合第一條規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)時認(rèn)定其聚眾賭博或者開設(shè)賭場,從而構(gòu)成賭博罪;
三是從追究刑事責(zé)任的角度講,國家工作人員實施賭博罪的,社會危害性更大,理應(yīng)從重處罰。
賭博賄賂必須符合受賄罪和行賄罪構(gòu)成要件《解釋》第七條規(guī)定有兩點需要注意:
一是"通過賭博形式實施行賄受賄中,行賄人和受賄人均直接參與形式上的賭博:通過為國家工作人員賭博提供資金的形式實施行賄受賄中,行賄人不直接參與賭博,只是為受賄人賭博提供資金。無論哪一種形式,受賄人均直接參與形式上的賭博。
二是認(rèn)定賭博賄賂,必須符合刑法規(guī)定的受賄罪和行賄罪的具體構(gòu)成要件,諸如受賄人有利用職務(wù)上的便利,索取行賄人的賭資的行為,或者有非法收受行賄人賭資,為行賄人謀取利益的行為,行賄人是為謀取非法利益而提供賭資,等等。賭資包括三種形式的款物
《解釋》第八條規(guī)定,賭資包括三種形式的款物,即賭博犯罪中用作賭注的款物、換取籌碼的款物和通過賭博贏取的款物。除此之外的款物,例如行為人隨身攜帶的尚未用作賭注或者換取籌碼的現(xiàn)金、財物、信用卡內(nèi)的其他資金等,則不能視為賭資。在網(wǎng)絡(luò)賭博中,點數(shù)相當(dāng)于現(xiàn)實賭博中的籌碼。這種計算方法,只適用于計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)賭博中對用作賭注的款物和賭博贏取的款物的數(shù)額的計算,能夠反映計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)賭博中真實的投注數(shù)額和贏取數(shù)額。賭博犯罪分子所有的專門用于賭博的資金、交通工具、通訊工具,應(yīng)當(dāng)予以沒收。參賭人臨時乘坐的汽車、船只、臨時聯(lián)絡(luò)用的手機(jī)等,則不宜沒收。
行為人為了獲取利益建立賭博網(wǎng)站,從中盈利,數(shù)額較大的行為,是可以構(gòu)成賭博罪的,承擔(dān)刑事責(zé)任。賭博對身體傷害很大,也會讓人與人之間變得不信任,容易滋生事端,小賭怡情大賭傷身這句話不是假的,還是請當(dāng)事人多做斟酌,不要輕易觸碰法律底線。
怎樣對賭博罪進(jìn)行認(rèn)定
參與網(wǎng)絡(luò)賭博量刑標(biāo)準(zhǔn)是什么?
打麻將是否構(gòu)成賭博罪的案例
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