一、職務侵占還要還錢嗎
職務侵占要承擔刑事責任,這個贓款還是需要返還的,且主動退贓在一定程度上可以影響量刑,但是量刑卻不能抵消侵占的贓款。
最高人民法院《關于刑事附帶民事訴訟范圍問題的規定》第5條規定,“犯罪分子非法占有、處置被害人財產而使其遭受物質損失的,人民法院應當依法予以追繳或者責令退賠。被追繳、退賠的情況,人民法院可以作為量刑情節予以考慮”。
二、行為人在案發前主動退還賄賂款的行為
應當區分三種情形進行處理
1.案發前退還財物的三種情形。《意見》第九條規定:“國家工作人員收受請托人財物后及時退還或者上交的,不是受賄。國家工作人員受賄后,因自身或者與其受賄有關聯的人、事被查處,為掩飾犯罪而退還或者上交的,不影響認定受賄罪。”
除《意見》列舉的兩種退還情形外,在實踐中還有一種情形,即行為人雖未及時退還或者上交,但在收受財物后至案發前的期間內主動退還或者上交的。此種情形可以簡稱為“主動退還”。在該情形下,行為人在接受財物時存在受賄的故意,但經過一定時間段后,因主客觀原因等諸多因素的變化,自己主動退還或者上交收受的財物。從法理分析,行為人既具有受賄的故意,又具有受賄的行為,且犯罪過程已經完成,因此,應當構成受賄罪(既遂),至于后面的退還行為,應當視為犯罪后的“退贓”,可以作為處罰時的量刑情節,但不能改變已然犯罪的性質。
2.“主動退還”情形的處理。實踐中,“主動退還”的情況復雜多樣,是否追究刑事責任司法機關把握的標準不一,故《意見》對此種情形未作規定。近年來,“主動退還”被追訴的案件越來越多,如何把握此類案件被告人的刑事責任,成為法院審判中的難題。我們認為,對于“主動退還”情形,可以結合收受財物的時間長短、數額大小以及是否牟利等具體情況,選擇適用不以犯罪論處,依法從輕、減輕或者免除處罰。
(1)如上所述,“主動退還”一般不會影響構成犯罪,但在少數情況下,行為人雖然接受財物時存在受賄故意,但在較短時間內即出現悔悟,且未為對方謀取利益即主動退還財物,情節顯著輕微危害不大的,可不以犯罪論處。如某公職人員收受他人財物回家后,經親屬規勸或者自己權衡利害得失,旋即將財物退還。這種情形,就不應以犯罪論處。北京律師咨詢
(2)在構成犯罪的前提下,考慮到行為人“主動退還”雖然屬于“退贓”情節,但表明其有悔罪表現,主觀惡性較小,對職務廉潔性的損害也相應減小,故對其從寬處罰往往能獲得民眾認同。另對不同退贓行為比較分析,在實踐中,被告人到案后的“積極退贓”行為尚可作為從輕處罰的情節,“主動退還”與“積極退贓”相比,行為人體現的主觀惡性更小,社會危害更低,舉重以明輕,對“主動退還”情形更應當從寬處罰。可見,對案發前“主動退還”的行為從寬處罰有一定的法理基礎、司法基礎和民意基礎。反之,如果無視“主動退還”與“積極退贓”的區別,則容易產生“白退不如抓住再說”的不良引導作用,不利于激勵行為人及時悔罪,也與寬嚴相濟的刑事政策背道而馳。
在具體案件中,對從寬處罰幅度的把握應當考慮以下三個方面的因素:(1)從退還的時間來看,“主動退還”一般介于“及時退還”和“被動退還”之間,退還時間的遲早反映了悔罪程度的大小,一般而言,越接近“及時退還”情形的,從寬處罰的幅度就越大:越接近“被動退還”情形,退還越晚的,從寬處罰的幅度就越小;(2)從是否為請托人謀取利益來看,“主動退還”時已為請托人謀取了利益,尤其是非法利益的,從寬的幅度就越小,沒有或者不愿為請托人謀取利益的,從寬的幅度就越大;(3)收受財物數額的大小,也影響從寬的幅度。根據以上三個方面的因素,結合行為人到案后的認罪態度等情況,分別確定從輕、減輕或免予刑事處罰。對案發前“主動退還”的,首先應當考慮從輕處罰;對數額不大,且沒有為他人牟利,退還時間早,犯罪情節輕微的,可免予刑事處罰;根據案件的實際情況,如果在法律規定的幅度內處罰仍明顯偏重的,可以依照刑法第63條第二款的規定,在法定刑以下判處刑罰。
綜合上述,小編整理有關職務侵占的相關內容,由此可見,職務侵占罪量刑與贓款返還之間有密切聯系和影響,職務侵占要承擔刑事責任,這個贓款還是需要返還的,且主動退贓在一定程度上可以影響量刑,但是量刑卻不能抵消侵占的贓款。更多問題,律霸網提供專業法律咨詢服務。
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