合伙經營中職務侵占成立嗎
合伙企業不具有獨立的法人,而職務侵占罪的犯罪對象指的是公司等具有法人資格的組織,所以合伙經營是不構成職務侵占的。
《中華人民共和國刑法》
第二百七十一條 【職務侵占罪;貪污罪】公司、企業或者其他單位的人員,利用職務上的便利,將本單位財物非法占為己有,數額較大的,處五年以下有期徒刑或者拘役;數額巨大的,處五年以上有期徒刑,可以并處沒收財產。
國有公司、企業或者其他國有單位中從事公務的人員和國有公司、企業或者其他國有單位委派到非國有公司、企業以及其他單位從事公務的人員有前款行為的,依照本法第三百八十二條、第三百八十三條的規定定罪處罰。
《中華人民共和國合伙企業法》
第二條 本法所稱合伙企業,是指自然人、法人和其他組織依照本法在中國境內設立的普通合伙企業和有限合伙企業。
普通合伙企業由普通合伙人組成,合伙人對合伙企業債務承擔無限連帶責任。本法對普通合伙人承擔責任的形式有特別規定的,從其規定。
有限合伙企業由普通合伙人和有限合伙人組成,普通合伙人對合伙企業債務承擔無限連帶責任,有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業債務承擔責任。
合伙企業有何基本特點
合伙企業,是指自然人、法人和其他組織依照本法在中國境內設立的普通合伙企業和有限合伙企業。合伙企業的基本特點如下:
合伙企業是不具備法人資格的營利性經濟組織。合伙企業的非法人性,使得它與具有法人資格的市場主體相區別;合伙企業的營利性,使得它與其他具有合伙形式但不以營利為目的的合伙組織相區別;合伙企業的組織性,使得它與一般民事合伙區別開來,從而成為市場經濟活動的主體和多種法律關系的主體。
全體合伙人訂立書面合伙協議。合伙企業是由全體合伙人根據其共同意志而自愿組成的經濟組織。該組織的設立、活動、變更、解散等一系列行為都必須符合一定的行為規則,而合伙協議就是合伙企業的行為規則。合伙協議必須是書面的。如果沒有合伙協議,合伙企業就不能成立,其運作也就無從談起。
合伙人共同出資、合伙經營、共享收益、共擔風險。合伙企業的資本是由全體合伙人共同出資構成。共同出資的特點決定了合伙人原則上均享有平等地參與執行合伙事務的權利,各合伙人互為代理人。共同出資的特點也決定了對于合伙經營的收益和風險,由合伙人共享、共擔。合伙企業作為人和企業,它完全建立在合伙人相互信賴的基礎上,因此各合伙人彼此間的權力義務并無不同,不存在特殊的合伙人。
全體合伙人對合伙企業的債務承擔無限連帶清償責任。合伙企業的合伙人對合伙企業的債務承擔無限的連帶清償責任。即當合伙企業財產不足清償合伙企業債務時,各合伙人對于不足的部分承擔連帶清償責任。這樣的規定可以使合伙人不僅能夠謹慎、勤勉地執行合伙企業的事務,而且能使合伙企業債權人的合法權益能夠得到保障和實現。這一特征是合伙企業與其他企業最主要的區別。
職務侵占罪犯罪對象的法律屬性
本罪犯罪對象的法律屬性主要是指被侵占財物的所有權屬性。目前司法實踐中對此有兩種觀點:一種觀點認為,“本單位財物”僅指本單位具有所有權的財物;另一種觀點認為,“本單位財物”還應包括由本單位實際控制或管理使用的他人所有財物。
從法條詞義理解,其中“本單位財物”的所有權屬性并沒有予以明確。筆者以為,第二種觀點是正確的。“本單位財物”不僅包括本單位所有的財物,還應包括依照法律規定或合同約定由本單位臨時管理、使用或運輸的他人財物。因為從民法角度考察,如果單位人員利用職務便利侵占了這些財產,行為人所在單位就應對財產所有人依法承擔民事賠償責任,其實質仍是侵犯了本單位的財產所有權。因此,對本單位管理、使用或運輸中的他人財物仍屬“本單位財物”的理解,符合立法原意,也滿足懲治犯罪的現實需要。
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