組織淫穢表演罪辯護(hù)詞*本

基本情況案由：組織淫穢表演

被告人：劉某，女，23歲，漢族，江蘇省南京市人，南京某娛樂中心KTV總經(jīng)理，1999年5月8日因本案被逮捕。

被告人：徐某，女，24歲，漢族，江蘇省姜堰市人，南京某娛樂中心公關(guān)經(jīng)理，1999年5月8曰因本案被逮捕。

被告人：任某，女，22歲，漢族，江蘇省大豐市人，南京某娛樂中心經(jīng)理助理，1999年5月8曰因本案被逮捕。

二、訴辯主張人民檢察院指控事實(shí)江蘇省南京市建鄴區(qū)人民檢察院起訴書指控：1999年3月至4月間，被告人劉某伙同被告人徐某、任某，在每晚11時(shí)后關(guān)閉本市某娛樂中心大門，佯裝打烊，然后組織"三陪女"謝某、姬某在某娛樂中心包間內(nèi)當(dāng)眾進(jìn)行脫衣舞表演。1999年4月21日晚，謝某、姬某在表演脫衣舞時(shí)，被公安機(jī)關(guān)當(dāng)場(chǎng)抓獲。被告人劉某、徐某、任某的行為觸犯了刑法第365條、第25條第1款的規(guī)定，構(gòu)成組織淫穢表演罪，被告人劉某、徐某犯罪情節(jié)嚴(yán)重，且在共同犯罪中系主犯，被告人任某系從犯。

(二)被告人辯解及辯護(hù)人辯護(hù)意見

被告人劉某對(duì)檢察機(jī)關(guān)指控的犯罪事實(shí)予以部分供認(rèn)，同時(shí)辯稱：自己沒有參與組織淫穢表演，在中心內(nèi)進(jìn)行淫穢表演時(shí)，自己沒有安排過關(guān)門、通知徐某開始進(jìn)行淫穢表演等行為。

被告人劉某的辯護(hù)人提出的辯護(hù)意見是：(1)認(rèn)定被告人劉某犯罪情節(jié)嚴(yán)重的依據(jù)不足，因?yàn)槟壳皼]有關(guān)于如何認(rèn)定組織淫穢表演罪情節(jié)嚴(yán)重的司法解釋;(2)謝某、姬某的色情表演是否達(dá)到了淫穢的程度以及影響是否惡劣，尚無(wú)充分的證據(jù)予以證實(shí);(3)被告人劉某未組織、策劃1999年4月21曰晚上及以前的淫穢表演，僅是對(duì)淫穢表演未予制止;(4)被告人劉某的認(rèn)罪態(tài)度較好。綜上，建議對(duì)被告人劉某予以從輕處罰。

被告人徐某對(duì)檢察機(jī)關(guān)指控的犯罪事實(shí)基本予以供認(rèn)，同時(shí)辯稱：自己只是執(zhí)行老板的指示，故自己不應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定為主犯和情節(jié)嚴(yán)重。

被告人徐某的辯護(hù)人提出的辯護(hù)意見是：首先，被告人徐某的犯罪情節(jié)僅屬一般。因?yàn)椋?1)淫穢表演持續(xù)的時(shí)間不長(zhǎng)，僅有十幾天，且謝某、姬某每次表演的時(shí)間也較短，約45分鐘;(2)本案的影響范圍較小，因?yàn)楸硌菔窃诎g內(nèi)進(jìn)行的;(3)檢察機(jī)關(guān)指控被告人徐某犯罪情節(jié)嚴(yán)重，其依據(jù)之_是因?yàn)樾炷辰M織了未滿18周歲的謝某、姬某二人進(jìn)行表演，但是未舉出能證明謝某、姬某未滿18周歲的有關(guān)證據(jù);(4)檢察機(jī)關(guān)認(rèn)定徐某多次組織進(jìn)行淫穢表演的證據(jù)不足，且"多次組織"是否可以作為認(rèn)定本案情節(jié)嚴(yán)重的依據(jù)，尚無(wú)明文規(guī)定。因此，認(rèn)定被告人徐某犯罪情節(jié)嚴(yán)重，缺乏事實(shí)和法律依據(jù)。其次，被告人徐某在本案中應(yīng)當(dāng)屬于從犯，因?yàn)樾炷持皇潜活I(lǐng)導(dǎo)者，且每天晚上11點(diǎn)佯裝關(guān)門打烊不是徐某實(shí)施的。最后，徐某的認(rèn)罪態(tài)度較好。綜上，建議對(duì)被告人徐某予以從輕處罰。

被告人任某對(duì)檢察機(jī)關(guān)指控的犯罪事實(shí)基本予以供認(rèn)，同時(shí)辯稱：自己不懂法，也是一名受害者，請(qǐng)求對(duì)自己寬大處理。

被告人任某的辯護(hù)人提出的辯護(hù)意見是：被告人任某在本案中系從犯，犯罪情節(jié)一般，沒有前科劣跡，認(rèn)罪態(tài)度較好，且平時(shí)一貫表現(xiàn)較好，建議對(duì)被告人任某予以從輕處罰并判處緩刑。

三、人民法院認(rèn)定事實(shí)和證據(jù)

(_)認(rèn)定犯罪事實(shí)

江蘇省南京市建鄴區(qū)人民法院經(jīng)公開審理查明：

1999年3月至4月間，被告人劉某伙同被告人徐某、任某，每晚在本市某娛樂中心組織女服務(wù)員謝某、姬某在中心包間內(nèi)當(dāng)眾進(jìn)行脫衣舞表演。后期為逃避公安機(jī)關(guān)的監(jiān)督檢查，被告人劉某于每晚11時(shí)左右，通知中心一樓的看門人王某先關(guān)閉該中心的大門和門口的照明燈，制造該中心已經(jīng)關(guān)門打烊的假象，再通知徐某安排謝、姬二人進(jìn)入包間內(nèi)進(jìn)行脫衣舞表演。1999年4月21曰晚,被告人徐某、任某安排謝某、姬某在該中心包間內(nèi)表演脫衣舞時(shí)，被公安機(jī)關(guān)當(dāng)場(chǎng)抓獲。

(二)認(rèn)定犯罪證據(jù)

上述事實(shí)，有下列證據(jù)證實(shí)：

書證

聘請(qǐng)協(xié)議書，證實(shí)劉某系被王某某聘用的某娛樂中心KTV總經(jīng)理，劉某負(fù)責(zé)人員的招聘、管理和歌舞廳的經(jīng)營(yíng)方針。

被告人供述和辯解

被告人劉某的供述，供稱自己在該中心二樓歌舞廳擔(dān)任行政經(jīng)理，該中心自1999年3月至4月21日，由徐某或任某具體安排謝、姬每晚在KTV包間內(nèi)表演脫衣舞。

被告人徐某、任某的供述，證實(shí)被告人劉某負(fù)責(zé)歌舞廳內(nèi)的全部事務(wù)，徐某、任某受劉某的管理、領(lǐng)導(dǎo);被告人劉某、徐

某、任某自1999年3月至4月21日，均組織過謝、姬進(jìn)入包間內(nèi)表演脫衣舞，其中大部分表演由徐某安排;后期為逃避公安機(jī)關(guān)的檢查，被告人劉某于每晚11時(shí)左右，通知中心一樓的看門人關(guān)閉該中心的大門和門口的照明燈，制造該中心已經(jīng)關(guān)門打烊的假象，再由劉某通知徐某可以開始進(jìn)行脫衣舞表演;該中心自1999年3月開始有脫衣舞表演，起初只有謝一人，4月初，謝有十幾天未到中心，由姬代替謝表演，4月中旬，謝回來，兩人共同在包間內(nèi)表演。1999年4月21日晚上，徐某、任某共同安排謝、姬在5號(hào)包間內(nèi)表演脫衣舞時(shí)，被公安人員當(dāng)場(chǎng)抓獲。

此外，被告人徐某還供稱，在該中心表演脫衣舞期間，平均一天要表演3至4個(gè)包間，每個(gè)包間有7名至8名客人。被告人任某供稱，自己在該中心上班時(shí)，每天至少有5至6個(gè)包間表演脫衣舞，每天觀看人數(shù)達(dá)幾十人。

3.證人證言

證人謝某的證言，證實(shí)自己于1999年3月至4月間在該中心包間內(nèi)表演脫衣舞，除4月初有幾天未去以外，共計(jì)表演20余天，平均每天在3個(gè)包間內(nèi)表演，每個(gè)包間有4名至5名客人;自己進(jìn)入包間內(nèi)表演，大部分由徐某安排，劉某和任某也安排過幾次;表演時(shí)有時(shí)會(huì)將全身衣服脫光，也有一次看到過劉某安排姬在包間內(nèi)將全身衣服脫光。被抓那次的表演是由徐某安排的。

證人姬某的證言，證實(shí)自己在該中心表演脫衣舞共有10天左右，劉某、徐某、任某均安排過自己進(jìn)行表演;自己在表演時(shí)，平均每天在約2個(gè)包間內(nèi)表演，每個(gè)包間有2至9人;自己在表演時(shí)，會(huì)將全身衣服脫光。被抓那次，是由徐某、任某共同安排自己和謝進(jìn)行表演。

證人王某的證言，證實(shí)自己在該中心是看門人員，在該中心表演脫衣舞期間，是劉某下樓或打電話通知自己制造關(guān)門打烊的假象的。

證人洪某的證言，證實(shí)自己知道并親眼看過該中心脫衣舞表演，并聽其他陪侍人員說過脫衣舞表演者有時(shí)會(huì)將衣服全部脫

光;脫衣舞表演大部分由徐某和任某安排。

(5)證人廖某的證言，證實(shí)自己知道該中心有脫衣舞表演，并親眼看過3次表演，表演者最后將全身衣服脫光。

4.勘驗(yàn)、檢查筆錄

公安機(jī)關(guān)出具的抓獲經(jīng)過和現(xiàn)場(chǎng)照片證實(shí)，1999年4月21曰晚，公安機(jī)關(guān)在該中心5號(hào)包間內(nèi)將正在表演脫衣舞的謝某、姬某抓獲，并同時(shí)抓獲了被告人劉某、徐某、任某。

四、判案理由

南京市建鄴區(qū)人民法院認(rèn)為：被告人劉某、徐某、任某組織他人進(jìn)行淫穢表演，其行為均已構(gòu)成組織淫穢表演罪，被告人劉某、徐某犯罪情節(jié)嚴(yán)重，且在共同犯罪中起主要作用，系主犯，被告人任某在共同犯罪中起次要作用，系從犯。南京市建鄴區(qū)人民檢察院關(guān)于被告人劉某、徐某、任某犯組織淫穢表演罪，被告人劉某、徐某犯罪情節(jié)嚴(yán)重，且均系主犯的指控，事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，指控的罪名成立，予以采納。謝某、姬某在表演脫衣舞時(shí)，將全身衣服脫光直至裸露全身，因此對(duì)謝某、姬某的脫衣舞表演應(yīng)認(rèn)定為誨淫性的演出、性淫穢表演，故本院對(duì)被告人劉某的辯護(hù)人關(guān)于進(jìn)一步查證謝某、姬某的表演是否是淫穢表演的辯護(hù)意見不予支持。被告人徐某、任某均證實(shí)，被告人劉某不僅親自組織過謝、姬進(jìn)行脫衣舞表演，還在表演的后期，每晚實(shí)施了逃避公安機(jī)關(guān)打擊的措施。證人謝某、姬某也證實(shí)，被告人劉某安排過謝、姬二人進(jìn)入包間內(nèi)表演脫衣舞，故本院對(duì)被告人劉某關(guān)于自己未參與組織淫穢表演的辯解，以及其辯護(hù)人關(guān)于被告人劉某未策劃、組織1999年4月21曰晚的淫穢表演的辯護(hù)意見不予采納。某娛樂中心包間內(nèi)表演脫衣舞的時(shí)間長(zhǎng)，次數(shù)多，觀看人數(shù)多，造成了惡劣的社會(huì)影響，被告人劉某身為KTV總經(jīng)理，應(yīng)當(dāng)對(duì)自己管理的KTV包間內(nèi)淫穢表演承擔(dān)責(zé)任，但被告人劉某不僅允許、縱容謝、姬在自己負(fù)責(zé)管理的包間內(nèi)進(jìn)行淫穢表演，還親自安排過她們進(jìn)入包間為客人表演脫衣舞，在后期又親自安排、實(shí)施了逃避檢查的措施，故對(duì)被告人劉某、徐某組織淫穢表演的行為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為情節(jié)嚴(yán)重，且

在共同犯罪中系主犯。

綜上，本院對(duì)被告人劉某的辯護(hù)人提出的認(rèn)定劉某犯罪情節(jié)嚴(yán)重依據(jù)不足;被告人徐某的辯護(hù)人提出的被告人徐某犯罪情節(jié)一般且不能認(rèn)定為主犯，某娛樂中心包間內(nèi)進(jìn)行的淫穢表演時(shí)間不長(zhǎng)、影響較小的辯護(hù)意見不予采納。被告人劉某在公安機(jī)關(guān)偵查期間以及庭審過程中，不能如實(shí)供述自己的主要犯罪事實(shí)，故對(duì)其辯護(hù)人提出被告人劉某認(rèn)罪態(tài)度較好的辯護(hù)意見不予采納。被告人徐某的辯護(hù)人提出的被告人徐某認(rèn)罪態(tài)度較好，建議對(duì)其從輕處罰的辯護(hù)意見，以及被告人任某的辯護(hù)人提出的被告人任某在共同犯罪中系從犯，犯罪情節(jié)一般，沒有前科劣跡，認(rèn)罪態(tài)度較好，建議對(duì)其從輕處罰的辯護(hù)意見，與事實(shí)相符，可以采納。但是被告人任某的犯罪行為具有較大的社會(huì)危害性，不予適用緩刑，故對(duì)其辯護(hù)人提出的對(duì)被告人任某判處緩刑的辯護(hù)意見不予采納。

五、定案結(jié)論

(一)一審結(jié)論

南京市建鄴區(qū)人民法院依照刑法第365條、第25條第1款、第26條第1款、第27條的規(guī)定，作出如下判決：

被告人劉某犯組織淫穢表演罪，判處有期徒刑5年，罰金人民幣5000元。

被告人徐某犯組織淫穢表演罪，判處有期徒刑4年，罰金人民幣4000元。

被告人任某犯組織淫穢表演罪，判處有期徒刑1年，罰金人民幣1000元。

(二)二審情況

被告人劉某以其行為不能認(rèn)定為情節(jié)嚴(yán)重、一審量刑過重，徐某以其犯罪行為不構(gòu)成情節(jié)嚴(yán)重、只能算從犯為由向江蘇省南京市中級(jí)人民法院提出上訴。

江蘇省南京市中級(jí)人民法院審理查明后認(rèn)為，上訴人劉某身為某娛樂中心KTV總經(jīng)理，除授意公關(guān)經(jīng)理徐某安排謝、姬進(jìn)包間跳脫衣舞外，還實(shí)施了安排謝、姬跳脫衣舞以及采取措施逃避檢查等行為。上訴人徐某在某娛樂中心的包間內(nèi)安排了大部分的脫衣舞表演，是主要的組織實(shí)施者。上訴人劉某、徐某在經(jīng)營(yíng)過程中，組織淫穢表演的時(shí)間長(zhǎng)，觀看的人數(shù)多，造成了極壞的社會(huì)影響，原審法院根據(jù)上述情節(jié)和惡劣的社會(huì)影響，認(rèn)定上訴人劉某、徐某犯罪情節(jié)嚴(yán)重、系共同犯罪中的主犯并無(wú)不當(dāng)，在法律規(guī)定的量刑幅度內(nèi)對(duì)上訴人劉某、徐某和原審被告人任某的量刑亦是正確的，故對(duì)上訴人劉某、徐某及其各自的辯護(hù)人的上訴、辯護(hù)意見不予米納。

據(jù)此，江蘇省南京市中級(jí)人民法院作出如下裁定：

駁回上訴，維持原判。

六、法理解說

1997年修訂后的刑法典第365條規(guī)定了組織淫穢表演罪這_新罪名。組織淫穢表演罪，是指組織進(jìn)行淫穢表演的行為，這是刑法明文規(guī)定的罪狀。刑法沒有規(guī)定為"組織他人進(jìn)行淫穢表演",說明了以下兩點(diǎn)：第一，雖然本罪的主體是組織者，但組織者本人是否直接進(jìn)行淫穢表演，不影響本罪的成立;第二，雖然通常是組織"他人"進(jìn)行淫穢表演，但也不排除組織人與動(dòng)物一起進(jìn)行淫穢表演。

進(jìn)行淫穢表演，是指誨淫性的演出，即以上演舞蹈、戲劇等形式，通過表演者直接的語(yǔ)言、動(dòng)作等進(jìn)行淫穢的形體展示、描繪性行為或露骨宣揚(yáng)色情淫蕩的形象，如展示婦女的乳房，展示人的性器官，展示人的各種自然或者非自然性交行為，展示人與動(dòng)物的性交行為等，刺激觀眾性欲，卻傷害普通善良人正常的性道德的演出活動(dòng)。淫穢表演具有如下兩個(gè)特征：第一，內(nèi)容的淫穢性。即通過表演，向他人描繪性行為或者宣揚(yáng)色情淫蕩形象，刺激觀眾不健康的性欲。第二，表演的動(dòng)態(tài)性。即通過形體的動(dòng)作來展示其淫穢的內(nèi)容，表演的形式有舞蹈、戲劇、歌劇等。如果不具有這種動(dòng)態(tài)因素而是純靜態(tài)地展示，則不能認(rèn)定為淫穢表演。本案中，謝、姬二人在長(zhǎng)達(dá)一個(gè)多月的脫衣舞表演中，通過舞蹈的形式，當(dāng)著觀眾的面將自己身上的衣服一件件脫去，刺激觀眾的性欲。雖然并非每次都將衣服脫光以暴露性器官，但是有關(guān)證人證言均證實(shí)，二人在表演時(shí)，有時(shí)會(huì)將衣服全部脫光，赤身裸體暴露在外，故二人的表演應(yīng)定性為淫穢表演。

組織，是指策劃、指揮、安排進(jìn)行淫穢表演的行為，如招聘、雇用他人進(jìn)行淫穢表演，聯(lián)系演出、提供場(chǎng)所等進(jìn)行淫穢表演，組織多人觀看淫穢表演，等等。只有實(shí)施了組織行為的人，即組織者，才能構(gòu)成本罪。因此，組織者必須在整個(gè)組織淫穢表演過程中起到協(xié)調(diào)、指揮作用。本案中，1999年3月至4月間，被告人劉某伙同被告人徐某、任某，每晚在本市某娛樂中心組織女服務(wù)員謝某、姬某在中心包間內(nèi)當(dāng)眾進(jìn)行脫衣舞表演。后期為逃避公安機(jī)關(guān)的監(jiān)督檢查，被告人劉某于每晚11時(shí)左右，通知中心一樓的看門人制造該中心已經(jīng)關(guān)門打烊的假象，再通知徐某安排謝、姬二人進(jìn)入包間內(nèi)進(jìn)行脫衣舞表演。進(jìn)入包間內(nèi)進(jìn)行淫穢表演是由劉某進(jìn)行指揮，徐某和任某具體安排，有時(shí)劉某也直接安排謝、姬二人進(jìn)入包間內(nèi)表演，劉某起了策劃、指揮、組織作用，徐某和任某起了組織作用，三人都是淫穢表演的組織者，均構(gòu)成了組織淫穢表演罪。

劉某、徐某和任某三人均構(gòu)成組織淫穢表演罪不成問題，但對(duì)本案細(xì)節(jié)的認(rèn)定，主要涉及到以下兩個(gè)問題：

(-)劉某、徐某組織淫穢表演行為是否達(dá)到組織淫穢表演罪中"情節(jié)嚴(yán)重"的程度

上訴人劉某和徐某均訴稱自己的犯罪行為不能認(rèn)定為情節(jié)嚴(yán)重，_審量刑過重。根據(jù)刑法第365條的規(guī)定，組織進(jìn)行淫穢表演，情節(jié)嚴(yán)重的，處3年以上10年以下有期徒刑，并處罰金。目前，最高人民法院對(duì)該罪如何認(rèn)定"情節(jié)嚴(yán)重"尚無(wú)司法解釋。因此，司法實(shí)踐中主要依據(jù)個(gè)案的不同情況分別認(rèn)定處理。一般來說，可以考慮以下幾個(gè)方面：

第一，從行為上認(rèn)定情節(jié)是否嚴(yán)重。行為直接體現(xiàn)了行為的社會(huì)危害性和行為人的人身危險(xiǎn)性，是行為人的主觀心態(tài)的客觀寫照。在犯同種罪的不同案件中，行為表現(xiàn)千差萬(wàn)別，其所體現(xiàn)的社會(huì)危害性就不相同。具體到本罪中，可以根據(jù)組織淫穢表演的次數(shù)多寡、組織淫穢表演的人數(shù)多少、組織觀看淫穢表演的人數(shù)多少、是否組織未成年人進(jìn)行表演、是否組織未成年人觀看淫穢表演、淫穢表演的時(shí)間長(zhǎng)短、淫穢表演的具體內(nèi)容等等，來認(rèn)定組織者的犯罪行為是否屬于情節(jié)嚴(yán)重。

第二，從客觀后果上認(rèn)定情節(jié)是否嚴(yán)重。犯罪的客觀后果有直接的，也有間接的;有物質(zhì)性的，也有非物質(zhì)性的。這些后果表明犯罪的危害性大小的差別，因而對(duì)于認(rèn)定情節(jié)是否嚴(yán)重具有重要意義。本罪中，觀看淫穢表演的人數(shù)、次數(shù)，是否有未成年人觀看淫穢表演，組織淫穢表演的行為是否獲取了巨大的非法利益，淫穢表演是否在社會(huì)上造成了惡劣的影響等等，都可以成為認(rèn)定組織淫穢表演情節(jié)是否嚴(yán)重的因素。

第三，從當(dāng)?shù)氐牡赖嘛L(fēng)尚上認(rèn)定情節(jié)是否嚴(yán)重。組織淫穢表演罪侵犯的客體是社會(huì)主義道德風(fēng)尚。因此，本罪的情節(jié)嚴(yán)重也表現(xiàn)為組織淫穢表演的行為是否極大地破壞了當(dāng)?shù)氐牡赖嘛L(fēng)尚。我國(guó)地域廣闊，風(fēng)俗各異，道德的標(biāo)準(zhǔn)難以統(tǒng)導(dǎo)致情節(jié)嚴(yán)重標(biāo)準(zhǔn)也沒有一個(gè)統(tǒng)一的量化標(biāo)準(zhǔn)，宜根據(jù)案發(fā)當(dāng)時(shí)當(dāng)?shù)氐膫鹘y(tǒng)、道德和社會(huì)環(huán)境而定。

本案被告人劉某，身為KTV總經(jīng)理，應(yīng)當(dāng)對(duì)自己管理的KTV包間內(nèi)淫穢表演承擔(dān)責(zé)任，但被告人劉某不僅允許、縱容謝、姬在自己負(fù)責(zé)管理的包間內(nèi)進(jìn)行淫穢表演，還指揮徐某、任某具體安排甚至親自安排謝、姬進(jìn)入包間為客人表演脫衣舞，組織次數(shù)多，表演時(shí)間長(zhǎng)達(dá)一個(gè)多月，觀看人數(shù)眾多，在社會(huì)上造成了惡劣的影響。在表演的后期，又親自安排、實(shí)施了逃避檢查的措施，阻礙了公安機(jī)關(guān)對(duì)該犯罪的及時(shí)查處，故對(duì)被告人劉某組織淫穢表演的行為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為情節(jié)嚴(yán)重。

本案另一被告人徐某，身為該娛樂中心的公關(guān)經(jīng)理，卻積極組織淫穢表演。其他被告人供述證實(shí)，本案中的大部分的脫衣舞表演由徐某安排，可見，三人中，徐某組織的淫穢表演次數(shù)最多，且是個(gè)積極的組織者。該中心組織的淫穢表演次數(shù)多，表演時(shí)間長(zhǎng)達(dá)一個(gè)多月，觀看人數(shù)眾多，在社會(huì)上造成了惡劣的影響。綜上，對(duì)被

告人徐某組織淫穢表演的行為也應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為情節(jié)嚴(yán)重。

(二)劉某、徐某及任某三人誰(shuí)是主犯，誰(shuí)是從犯

刑法第26條第1款規(guī)定："組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)進(jìn)行犯罪活動(dòng)的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。"據(jù)此，主犯包括兩類：一是組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)進(jìn)行犯罪活動(dòng)的犯罪分子;二是其他在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子。后者是指除犯罪集團(tuán)的首要分子以外的在共同犯罪中對(duì)共同犯罪的形成、實(shí)施與完成起決定或重要作用的犯罪分子，本案就是這種情況。

犯罪分子是否起主要作用，應(yīng)以共同犯罪人的主客觀事實(shí)情況為依據(jù)，以刑法第26條的規(guī)定為準(zhǔn)繩，不能任意擴(kuò)大與縮小主犯的范圍。對(duì)此，可以從主客觀方面進(jìn)行綜合判斷：_方面要看犯罪分子對(duì)共同犯罪故意的形成起何種作用;另一方面要看犯罪分子實(shí)施了哪些具體犯罪行為，對(duì)危害結(jié)果的發(fā)生起什么作用，犯罪后采取了哪些逃避刑事責(zé)任的措施。具體來說，可以從以下幾個(gè)方面考慮：

第一，從共同犯罪故意的形成來看，要看犯意是誰(shuí)發(fā)起的。一般來說，犯意的發(fā)起者并參與犯罪實(shí)行的被告往往是共同犯罪中的主犯。在本案中，由聘請(qǐng)協(xié)議書證實(shí)，劉某系被王某某聘用的某娛樂中心KTV總經(jīng)理，劉某負(fù)責(zé)人員的招聘、管理和歌舞廳的經(jīng)營(yíng)方針。在中心包間內(nèi)表演脫衣舞的活動(dòng)由劉某策劃，其明知該活動(dòng)是犯罪行為，會(huì)造成敗壞社會(huì)風(fēng)化的嚴(yán)重后果，但卻執(zhí)意為之，然后伙同徐某、任某一起實(shí)施，劉某是共同犯罪故意的最初啟動(dòng)者、鼓動(dòng)者，在共同犯罪故意的形成中起主要作用是不可否認(rèn)的。徐某明知?jiǎng)⒛吃诓邉潯⒔M織淫穢表演，還積極響應(yīng)，在劉某的指示下多次安排謝、姬二人進(jìn)入包間內(nèi)表演脫衣舞，二人有共同的犯罪故意，且徐某的主觀惡性也比較大。

第二，從共同犯罪行為的實(shí)施情況來看，每個(gè)人參與的主動(dòng)程度并不是完全相同的，這往往表現(xiàn)在糾集與被糾集的關(guān)系上，而犯罪的糾集者一般都是共同犯罪中的主犯。組織淫穢表演的犯意是由劉某發(fā)起的，為犯罪行為的順利實(shí)施，劉某糾集了徐某和任某一起實(shí)施。劉某不但指揮徐某、任某具體安排謝、姬二人進(jìn)入包間內(nèi)表演，有時(shí)還親自進(jìn)行安排。在整個(gè)犯罪過程中，劉某的活動(dòng)始終是最活躍、最主動(dòng)的。徐某安排了大部分的脫衣舞表演，其在犯罪中也表現(xiàn)得相當(dāng)活躍，其參與犯罪的程度遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于任某。任某既不是犯意的發(fā)動(dòng)者，實(shí)際上安排的演出場(chǎng)次也不是很多。

第三，從共同犯罪中各人所扮演的角色來看，在共同犯罪中充當(dāng)協(xié)調(diào)人、指揮者角色的，一般是主犯。本案中的脫衣舞表演均在劉某指揮下進(jìn)行，要么由劉某直接安排，要么是在劉某的指示下由徐某和任某安排。劉某還指示看門人員作出中心打烊假象，協(xié)調(diào)各方，進(jìn)行共同犯罪。可見，劉某在三人共同犯罪中充當(dāng)協(xié)調(diào)者、指揮者角色。

綜上所述，我們認(rèn)為，劉某、徐某在本案中起主要作用，是主犯，任某起次要作用，是從犯。

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