紅包賭博可判刑幾年

紅包賭博涉嫌犯賭博罪。

賭博罪

賭博罪，是指以營利為目的，聚眾賭博或者以賭博為業(yè)的行為。本罪侵犯的客體是社會主義的社會風(fēng)尚。賭博不僅危害社會秩序，影響生產(chǎn)、工作和生活，而且往往是誘發(fā)其他犯罪的溫床，對社會危害很大，應(yīng)予嚴厲打擊。

處罰

《中華人民共和國刑法》第三百零三條以營利為目的，聚眾賭博或者以賭博為業(yè)的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金。開設(shè)賭場的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金;情節(jié)嚴重的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。

司法解釋

相關(guān)解釋

最高人民法院最高人民檢察院關(guān)于辦理賭博刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋

(2005年4月26日最高人民法院審判委員會第1349次會議、2005年5月8日最高人民檢察院第十屆檢察委員會第34次會議通過)法釋[2005]3號

為依法懲治賭博犯罪活動，根據(jù)刑法的有關(guān)規(guī)定，現(xiàn)就辦理賭博刑事案件具體應(yīng)用法律的若干問題解釋如下：

第一條以營利為目的，有下列情形之一的，屬于刑法第三百零三條規(guī)定的“聚眾賭博”：

(一)組織3人以上賭博，抽頭漁利數(shù)額累計達到5000元以上的;

(二)組織3人以上賭博，賭資數(shù)額累計達到5萬元以上的;

(三)組織3人以上賭博，參賭人數(shù)累計達到20人以上的;

(四)組織中華人民共和國公民10人以上赴境外賭博，從中收取回扣、介紹費的。

第二條以營利為目的，在計算機網(wǎng)絡(luò)上建立賭博網(wǎng)站，或者為賭博網(wǎng)站擔任代理，接受投注的，屬于刑法第三百零三條規(guī)定的“開設(shè)賭場”。

第三條中華人民共和國公民在我國領(lǐng)域外周邊地區(qū)聚眾賭博、開設(shè)賭場，以吸引中華人民共和國公民為主要客源，構(gòu)成賭博罪的，可以依照刑法規(guī)定追究刑事責(zé)任。

第四條明知他人實施賭博犯罪活動，而為其提供資金、計算機網(wǎng)絡(luò)、通訊、費用結(jié)算等直接幫助的，以賭博罪的共犯論處。

第五條實施賭博犯罪，有下列情形之一的，依照刑法第三百零三條的規(guī)定從重處罰：

(一)具有國家工作人員身份的;

(二)組織國家工作人員赴境外賭博的;

(三)組織未成年人參與賭博，或者開設(shè)賭場吸引未成年人參與賭博的。

第六條未經(jīng)國家批準擅自發(fā)行、銷售彩票，構(gòu)成犯罪的，依照刑法第二百二十五條第(四)項的規(guī)定，以非法經(jīng)營罪定罪處罰。

第七條通過賭博或者為國家工作人員賭博提供資金的形式實施行賄、受賄行為，構(gòu)成犯罪的，依照刑法關(guān)于賄賂犯罪的規(guī)定定罪處罰。

第八條賭博犯罪中用作賭注的款物、換取籌碼的款物和通過賭博贏取的款物屬于賭資。通過計算機網(wǎng)絡(luò)實施賭博犯罪的，賭資數(shù)額可以按照在計算機網(wǎng)絡(luò)上投注或者贏取的點數(shù)乘以每一點實際代表的金額認定。

賭資應(yīng)當依法予以追繳;賭博用具、賭博違法所得以及賭博犯罪分子所有的專門用于賭博的資金、交通工具、通訊工具等，應(yīng)當依法予以沒收。

第九條不以營利為目的，進行帶有少量財物輸贏的娛樂活動，以及提供棋牌室等娛樂場所只收取正常的場所和服務(wù)費用的經(jīng)營行為等，不以賭博論處。

新司法解釋

2005年5月12日，最高人民法院、最高人民檢察院發(fā)布了《關(guān)于辦理賭博刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》(以下簡稱《解釋》)。準確理解和適用《解釋》，應(yīng)從以下幾個方面把握：

是否“以營利為目的”是區(qū)別賭博罪與非罪關(guān)鍵

根據(jù)刑法第三百零三條的規(guī)定，構(gòu)成賭博罪的前提，不但必須具備直接故意的一般主觀要件，而且必須具備“以營利為目的”的特別主觀要件。這里的“以營利為目的”，指行為人實施聚眾賭博、開設(shè)賭場、以賭博為業(yè)的行為，是為了獲取數(shù)額較大的金錢或者其他財物。行為人獲取財物的方式，主要包括以下幾種情況：一是抽頭漁利，二是開設(shè)賭場獲取非法收益，三是直接參賭獲利，四是組織中國公民赴境外賭博，獲取回扣、介紹費等費用。

司法實踐中，認定行為人是否具有“以營利目的”，主要根據(jù)行為人實施賭博行為的方式和上述獲利方式綜合判斷。“以營利為目的”的有無，決定了行為人是否構(gòu)成賭博罪，也是區(qū)別賭博罪與非罪的關(guān)鍵。行為人進行帶有少量財物輸贏的娛樂活動，雖然主觀上也有為了贏取少量財物的獲利成分，但輸贏對其無所謂，或者意義不大，其主要目的是為了消遣、娛樂，因此，不屬于“以營利為目的”。

建立賭博網(wǎng)站可認定為開設(shè)賭場

司法實踐中，只要查明行為人建立了賭博網(wǎng)站，或者為賭博網(wǎng)站擔任代理，接受賭客投注的，即可認定其屬于開設(shè)賭場，而無論其發(fā)展的賭客數(shù)量有多少，賭客投注的次數(shù)有多少、投注的資金量有多大。

實踐中也存在這種情形，即行為人只是利用其獲取的賭博網(wǎng)站的賬號和密碼，組織、招引他人在該賬號內(nèi)投注。對此，如果行為人既沒有建立賭博網(wǎng)站，也沒有為賭博網(wǎng)站擔任代理，則不能認定其開設(shè)賭場;如果行為人符合《解釋》第一條規(guī)定的前三項標準之一，則應(yīng)認定為聚眾賭博，否則不構(gòu)成賭博罪。

賭博罪的共犯為片面共犯

《解釋》第四條規(guī)定的行為，在刑法理論上稱之為片面共犯。在認定賭博罪共犯時，需要注意的有兩點：一是必須有證據(jù)證明行為人明知他人在實施賭博犯罪，這是行為人主觀上存在溝通故意的前提。行為人的認知狀態(tài)是明知，認知內(nèi)容是他人在實施賭博犯罪。二是行為人必須提供了資金、計算機網(wǎng)絡(luò)、通訊、費用結(jié)算等直接幫助。其中計算機網(wǎng)絡(luò)幫助，主要指互聯(lián)網(wǎng)接入、服務(wù)器托管、網(wǎng)絡(luò)存儲空間等條件和服務(wù)。其中直接幫助，是指對于賭博犯罪的發(fā)生和發(fā)展來說，這種幫助有直接的促進作用，并非可有可無。

國家工作人員賭博從重處罰

《解釋》第五條規(guī)定了從重處罰的若干情形：國家工作人員，包括國家機關(guān)工作人員主要是黨政官員，國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體中從事公務(wù)的人員等。這次專項行動的重點之一，就是打擊國家工作人員的賭博行為。在適用本條時，應(yīng)當注意三點：一是依照刑法規(guī)定，無論任何公民，除了以賭博為業(yè)的人以外，其參賭行為一般不構(gòu)成賭博罪。國家工作人員的參賭行為也不例外。二是從行為特征看，國家工作人員因其具有正當合法的職業(yè)，因此難以認定其以賭博為業(yè)，但可以在符合第一條規(guī)定標準時認定其聚眾賭博或者開設(shè)賭場，從而構(gòu)成賭博罪;三是從追究刑事責(zé)任的角度講，國家工作人員實施賭博罪的，社會危害性更大，理應(yīng)從重處罰。

賭博賄賂必須符合受賄罪和行賄罪構(gòu)成要件

《解釋》第七條規(guī)定有兩點需要注意：一是“通過賭博形式實施行賄受賄”中，行賄人和受賄人均直接參與形式上的賭博：“通過為國家工作人員賭博提供資金的形式實施行賄受賄”中，行賄人不直接參與賭博，只是為受賄人賭博提供資金。無論哪一種形式，受賄人均直接參與形式上的賭博。二是認定賭博賄賂，必須符合刑法規(guī)定的受賄罪和行賄罪的具體構(gòu)成要件，諸如受賄人有利用職務(wù)上的便利，索取行賄人的賭資的行為，或者有非法收受行賄人賭資，為行賄人謀取利益的行為，行賄人是為謀取非法利益而提供賭資，等等。

賭資包括三種形式的款物

《解釋》第八條規(guī)定，賭資包括三種形式的款物，即賭博犯罪中用作賭注的款物、換取籌碼的款物和通過賭博贏取的款物。除此之外的款物，例如行為人隨身攜帶的尚未用作賭注或者換取籌碼的現(xiàn)金、財物、信用卡內(nèi)的其他資金等，則不能視為賭資。

在網(wǎng)絡(luò)賭博中，“點數(shù)”相當于現(xiàn)實賭博中的籌碼。這種計算方法，只適用于計算機網(wǎng)絡(luò)賭博中對用作賭注的款物和賭博贏取的款物的數(shù)額的計算，能夠反映計算機網(wǎng)絡(luò)賭博中真實的投注數(shù)額和贏取數(shù)額。

賭博犯罪分子所有的專門用于賭博的資金、交通工具、通訊工具，應(yīng)當予以沒收。參賭人臨時乘坐的汽車、船只、臨時聯(lián)絡(luò)用的手機等，則不宜沒收。

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