但是根據我國《執業醫師法》第十三條、第十四條的規定,國家實行醫師執業注冊制度,未經醫師注冊取得執業證書,不得從事醫師執業活動。那么,雖取得執業醫師資格,但尚未經注冊取得醫生執業證書的人是否也是未取得醫生執業資格的人,從而成為非法行醫罪的主體呢?對此刑法學界頗有爭議。
筆者認為,《執業醫師法》中出現的執業醫師資格、醫師注冊、醫生執業證書、醫師執業活動與刑法中出現的醫生執業資格這個概念既有聯系又有區別。根據《執業醫師法》的規定,應該說醫生執業資格并不等同于執業醫師資格,執業醫師資格是獲得醫生執業資格的前提,醫生執業資格是獲得執業醫師資格后,進行醫師注冊,獲得醫生執業證書的結果。獲得醫生執業資格后從事的醫療活動叫做醫師執業活動。未進行醫師注冊、取得醫生執業證書就不具有醫生執業資格,所從事的所謂“醫療活動”就不能稱之為醫師執業活動,而是非法行醫。
所以,非法行醫罪主體既包括未取得執業醫師資格的人,也包括雖取得執業醫師資格,但尚未經注冊取得醫生執業證書的人。
未取得醫生執業資格的人是非法行醫罪的主體,那么具有醫生執業資格的人可否成為非法行醫罪的主體呢?這涉及到對醫生執業資格是進行抽象判斷還是具體判斷的問題。有人認為應進行抽象判斷,即只要具備醫生執業資格就不能構成非法行醫罪的主體,由此認為取得醫生執業資格的人,超出執業類別行醫,不能構成非法行醫罪的主體。
筆者認為對醫生執業資格應進行具體判斷,即具備醫生執業資格后判斷其是否可以構成非法行醫罪,還應結合其從事的醫療活動進行具體判斷。如果醫生執業資格與從事的醫療活動相一致,就認為其具有從事相應醫療活動的醫生執業資格,否則就不具備,可以成為非法行醫罪的主體。
醫療活動是一項極為復雜的復合活動,其進行不僅需要醫學知識、技術,還要求一定的醫療設備、條件;不僅要求某個醫生醫術精良,還需要醫生之間、部門之間的整體配合。醫療活動專業性極強,分工極其細致、嚴格,專業領域之間的差別很大,往往是不容混淆、相互替代的。而我們運用行政法規、刑法對從事醫療活動的人員進行調控,要求他們具有醫生執業資格,是為了保證從事醫療活動的人具有相應的知識、技術和行醫條件,將不能履行職責的人杜絕在外。這一切究其根本還是為了保護廣大人民群眾的生命健康。可是僅具有醫生執業資格,就一定能正確履行職責嗎?答案是否定的。否則就違背了醫療活動的內在規律,忽視了醫療活動所具有的復合性、專業性、分工嚴格性、不可替代性的特點,而最終不利于廣大人民群眾的生命健康的保護。據此筆者認為對醫生執業資格應進行具體判斷,看行為人是否具有相應的執業資格。
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