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寧波
立法語言較概括 非法行醫罪司法認定中的問題
一、立法中“情節嚴重”與非法行醫導致后果的關系
就非法行醫罪的立法模式而言，該罪的客觀構成屬于情節犯，只有行為人非法行醫的行為達到“情節嚴重”的程度，方可認定為構成犯罪。但對于如何界定“情節嚴重”，目前法律或司法解釋尚無明文規定，成為長期以來困擾司法適用的根本問題。理論探討和司法實務中一般認為行為人具有以下情節之一的，可認定為“情節嚴重”：1.沒有取得醫生執業資格而長期非法行醫，經衛生行政主管部門制止處罰，屢教不改的;2.因非法行醫延誤病人治療時機，造成就診人員身體受到較大損害，影響惡劣的;3.因使用偽劣藥品坑騙病人，造成一定后果的;4.非法行醫騙取財物數額較大的;5.在非法行醫過程中，調戲、侮辱、猥褻婦女、兒童的;6.醫療條件嚴重不符合國家規定的醫療機構基本標準的;7.違反有關法律和醫療技術規范，在醫療過程中對就醫者有其他違法行為的，如銷售假藥、劣藥，超劑量使用麻醉藥品等控制藥品的;8.偽造、涂改、出賣、轉讓、出借“醫療機構執業許可證的”;9.從事危險性較大的醫療行為的。
非法行醫罪是情節犯，而非結果犯，因此行為人只要具備上述情節，即應當認定構成非法行醫罪。刑法中的情節有一個多層次的復雜系統，按照情節對定罪、量刑和刑罰執行的功能進行劃分，情節可分為無罪情節、定罪情節、量刑情節和行刑情節。從情節是否存在于犯罪實施過程中劃分，有犯罪情節和非犯罪情節兩種。而非犯罪情節又可以再劃分為無罪情節、罪前情節、罪后情節和執行情節四種。顯然，作為構成要件的“情節嚴重”之“情節”，只能是犯罪情節中的定罪情節。而非法行醫行為中所出現的結果，是量刑情節，也即所謂的加重情節，是在構成犯罪的前提之下，影響量刑輕重的情節。法醫學鑒定結論所得出的結論在一定程度上也是證明量刑情節嚴重與否的一種印證，對認定罪與非罪沒有決定意義。
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