利用影響力受賄罪是指國家工作人員的近親屬或者其他與該國家工作人員關(guān)系密切的人，通過該國家工作人員職務(wù)上的行為，或者利用該國家工作人員職權(quán)或者地位形成的便利條件，通過其他國家工作人員職務(wù)上的行為，為請托人謀取不正當利益，索取請托人財物或者收受請托人財物，數(shù)額較大或者有其他較重情節(jié)的行為。【國家工作人員利用影響力受賄的，以(斡旋)受賄罪論處】

我國刑法第三百八十八條之一規(guī)定：國家工作人員的近親屬或者其他與該國家工作人員關(guān)系密切的人，通過該國家工作人員職務(wù)上的行為，或者利用該國家工作人員職權(quán)或者地位形成的便利條件，通過其他國家工作人員職務(wù)上的行為，為請托人謀取不正當利益，索取請托人財物或者收受請托人財物，數(shù)額較大或者有其他較重情節(jié)的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金;數(shù)額巨大或者有其他嚴重情節(jié)的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金;數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴重情節(jié)的，處七年以上有期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)。

離職的國家工作人員或者其近親屬以及其他與其關(guān)系密切的人，利用該離職的國家工作人員原職權(quán)或者地位形成的便利條件實施前款行為的，依照前款的規(guī)定定罪處罰。

行為人的利用行為具有雙重性，即先利用了國家工作人員或者自己(主要指離職的國家工作人員)對其他國家工作人員的影響，進而又利用了其他國家工作人員的職權(quán)行為。“利用影響力”反映出《中華人民共和國刑法修正案(七)》第十三條所規(guī)定之犯罪與其他賄賂犯罪的根本區(qū)別。

一、立案標準

本罪的立案標準，建議參照1999年《最高人民檢察院關(guān)于人民檢察院直接受理立案偵查案件立案標準的規(guī)定(試行)》中關(guān)于受賄罪立案數(shù)額的規(guī)定。

依據(jù)其規(guī)定受賄立案數(shù)額為：

1、個人受賄數(shù)額在5000元以上的;

2、個人受賄金額不滿5000元，但具有下列情形之一的:因受賄行為而使國家或者社會利益遭受重大損失的;故意刁難、要挾有關(guān)單位、個人，造成惡劣影響的;強行索取財物的。

二、犯罪構(gòu)成

1、犯罪主體要件

按照修正案(七)對刑法第三百八十八條之一的規(guī)定，利用影響力受賄罪為特殊主體，即包括年滿16周歲，具有刑事責(zé)任能力的國家工作人員的近親屬或者其他與該國家工作人員關(guān)系密切的人;離職的國家工作人員或者其近親屬以及其他與其關(guān)系密切的人。本罪屬自然人犯罪，不包括單位。

近親屬是指夫、妻、父、母、子、女、同胞兄弟姐妹。

對“關(guān)系密切的人”如何認定和把握。“關(guān)系密切”應(yīng)從人與人之間聯(lián)系中的主觀與客觀相結(jié)合的實際出發(fā)綜合判斷，不能用一個固定的模式去判斷。

形成“關(guān)系密切”的原因主要有以下三個方面:一是基于血緣關(guān)系的“沾親帶故”而形成“關(guān)系密切”。中國人有“竹根親”之說，除了近親屬之外，還應(yīng)包括其他直系血親關(guān)系，三代以內(nèi)的旁系血親、近姻親關(guān)系等。二是基于地域關(guān)系的“鄉(xiāng)土觀念”而形成“關(guān)系密切”。人們由于出身或居住在同一個地域，便自然會產(chǎn)生同鄉(xiāng)關(guān)系、鄰里關(guān)系的地緣感情，中國人俗稱的“親幫親”、“鄰幫鄰”就是這種親切感的表現(xiàn)。三是基于職業(yè)關(guān)系的“支援協(xié)作”而形成的“密切關(guān)系”。人們在社會生活中從事各種職業(yè)，進入一種行業(yè)，這種業(yè)緣之間的頻繁交往，就必然會逐漸形成同事關(guān)系、上下級關(guān)系、合作關(guān)系、配合與協(xié)作關(guān)系等等。此外還有基于特定利益關(guān)系的“相互關(guān)照”而形成的“關(guān)系密切”。

人際關(guān)系中除感情因素之外，往往包括特定的利益因素在內(nèi)，與國家工作人員或離職國家工作人員關(guān)系中的利益因素并不一定是非法的，但它對“關(guān)系密切”起著紐帶作用，容易使影響力發(fā)揮作用。

離職的國家工作人員或者其近親屬以及其他與其關(guān)系密切的人。

這些人也有可能利用原職權(quán)或者地位形成的便利條件，通過其他國家工作人員職務(wù)上的行為，為請托人謀取不正當利益，從而索取或收受請托人財物，所以本罪將這種人列為犯罪主體。

2、犯罪主觀方面

行為人主觀方面是出于故意，其目的是索取或收受請托人財物。本罪的故意內(nèi)容應(yīng)當包括兩個方面:一是故意以影響力為請托人謀取不正當利益;二是以占有請托人財物為目的。在司法實踐中，只要行為人利用影響力為請托人謀取不正當利益的行為已經(jīng)實施，不論是事前索取或收受請托人財物還是事后獲取財物，均不影響主觀要件的成立。

3、犯罪客體要件

利用影響力受賄罪的客體不同于受賄罪的客體。

根據(jù)目前理論界的通說，本罪的行為人是利用國家工作人員的職務(wù)行為或者是利用國家工作人員職權(quán)或地位形成的便利條件，去為請托人謀取不正當利益，使國家工作人員的職權(quán)受到損害，從而侵犯了公職人員職務(wù)行為的正當性。國家工作人員的職權(quán)是國家依法授予的，也只能在職權(quán)范圍內(nèi)依法行使才是正當?shù)模磺谢凇敖H屬”、“關(guān)系密切”的人情關(guān)系而超越職權(quán)、濫用職權(quán)都是不正當?shù)男袨椤Ｒ虼耍瑢⒗糜绊懥κ苜V罪的客體視為是對職務(wù)行為正當性的侵犯是科學(xué)的。

4、犯罪客觀方面

本罪在客觀方面表現(xiàn)為兩種情況：

一是國家工作人員的“近親屬”、“關(guān)系密切”的人為主體時表現(xiàn)為：通過國家工作人員職務(wù)上的行為，或者利用該國家工作人員職權(quán)或地位形成的便利條件，通過其他國家工作人員職務(wù)上的行為，為請托人謀取不正當利益，而索取請托人財物或收受請托人財物。

二是離職的國家工作人員或者其“近親屬”、“關(guān)系密切”的人為主體時表現(xiàn)為:“利用該離職的國家工作人員原職權(quán)或者地位形成的便利條件”，“為請托人謀取不正當利益，索取請托人財物或者收受請托人財物”的行為。

適用中主要掌握以下三點：

1、本罪客觀行為的本質(zhì)特征是利用影響力。

利用影響力，是本罪與受賄犯罪的質(zhì)的區(qū)別。按照條文規(guī)定，行為人利用影響力，主要表現(xiàn)在以下三個方面:

一是國家工作人員的“近親屬”和與其“關(guān)系密切”的人，利用與國家工作人員“關(guān)系密切”這一千絲萬縷的聯(lián)系所形成的影響力。

二是國家工作人員的“近親屬”、與其“關(guān)系密切”的人，利用與之有密切關(guān)系的國家工作人員的職權(quán)或者地位形成的便利條件所形成的影響力。

三是離職的國家工作人員或者其近親屬、與其“關(guān)系密切”的人，“利用該離職的國家工作人員原職權(quán)或者地位形成的便利條件所形成的影響力。”

上述三種利用影響力的行為，都是通過行為人以外的國家工作人員的職務(wù)上的行為發(fā)揮作用，而行為人本身并不具有相應(yīng)的職權(quán)。所以，本罪的本質(zhì)特征只能是利用影響力，而不是行為人的職權(quán)。

2.本罪的交易條件是為請托人謀取不正當利益。

利用影響力受賄的條件是為“請托人謀取不正當利益”。

什么是不正當利益?“兩高”司法解釋中規(guī)定:是指謀取違反法律、法規(guī)、國家政策和國務(wù)院各部門規(guī)章規(guī)定的利益，以及要求國家工作人員或者有關(guān)單位提供違反法律、法規(guī)、國家政策和國務(wù)院各部門規(guī)章規(guī)定的幫助和方便條件。

本罪中規(guī)定的“不正當利益”是一個包括物質(zhì)利益和非物質(zhì)利益在內(nèi)極為寬泛的概念，它與受賄犯罪以“謀取利益”為條件的范疇是不同的。也就是說，如果行為人為請托人謀取的是“正當利益”，則不符合本罪的客觀要件，所以，這也是本罪與受賄犯罪構(gòu)成上的區(qū)別之一。

3.本罪的交易對象是財物。

行為人為請托人謀取不正當利益，其對價物的內(nèi)容是財物。所以，行為人在客觀方面實施的標志性行為就是“索取請托人財物或者收受請托人財物。”

三、、“利用影響力”的解釋及與“利用便利條件”的區(qū)別

所謂影響力，是指一個人在與他人交往的過程中，影響或改變他人心理和行為的一種能力。通常從是否具有強制性的角度出發(fā)，將影響力分為權(quán)力性影響力和非權(quán)力性影響力。

權(quán)力性影響力，也稱強制性影響力，是指權(quán)力者所具有的與職務(wù)相關(guān)的影響力，具有一定的強制性，下級必須服從。

非權(quán)力性影響力也稱非強制性影響力，這種影響力主要是由行為者的自然人身份、情感、知識及才能等個人因素所產(chǎn)生的，往往依賴于特定個人而存在，雖然不具有強制性，但能夠影響人們的思想和行動。

行為人利用影響力受賄的具體方式有以下四種：

1、國家工作人員利用權(quán)力性影響力受賄，即國家工作人員利用本人的職權(quán)索取賄賂或者為他人謀取不正當利益并收受賄賂;這種情況是我國刑法中規(guī)定的受賄罪。

2、國家工作人員利用非權(quán)力性影響力受賄，即國家工作人員利用其他國家工作人員的職權(quán)或者地位形成的便利條件，通過其他國家工作人員職務(wù)上的行為，為請托人謀取不正當利益，索取或者收受財物;這種情況實際上是以受賄罪論處的“斡旋受賄罪”。

3、國家工作人員的近親屬或其他關(guān)系密切的人利用國家工作人員的權(quán)力性影響力或者非權(quán)力性影響力受賄，為請托人謀取不正當利益;

4、離職的國家工作人員或者其近親屬以及其他與其關(guān)系密切的人，利用離職的國家工作人員的非權(quán)力性影響力受賄，即利用離職的國家工作人員原職權(quán)或者地位形成的便利條件，通過其他國家工作人員職務(wù)上的行為，為請托人謀取不正當利益，索取或者收受財物。

3、4種情況才是刑法第三百八十八條之一規(guī)定的利用影響力受賄罪。

在利用影響力受賄中，行為人利用的是“非權(quán)力性影響力”，即由行為人的個人因素所產(chǎn)生的、能夠影響國家工作人員的思想和行動的一種能力。也就是行為人利用其同國家工作人員有近親屬或其他密切關(guān)系的身份，影響或改變國家工作人員的心理和行為，并通過國家工作人員職務(wù)上的行為，來達到為其他人謀取不正當利益的目的。

利用職權(quán)和地位形成的便利條件(簡稱利用便利條件)是構(gòu)成“斡旋受賄罪”的條件之一，根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院出臺的《關(guān)于辦理受賄刑事案件適用法律若干問題的意見》第三條的規(guī)定，利用職權(quán)和地位形成的便利條件是指“行為人利用本人職權(quán)或者地位產(chǎn)生的影響和一定的工作聯(lián)系，但不包括在職務(wù)上的隸屬、制約關(guān)系”。由此可見利用便利條件同利用影響力一樣，利用的都是“非權(quán)力性影響力”，但是，兩者之間是有著本質(zhì)區(qū)別的：首先，主體有無特殊身份不同。利用影響力者是國家工作人員的近親屬或者其他關(guān)系密切的人，而利用便利條件者必須具有國家工作人員的身份;其次，利用條件產(chǎn)生的方式不同。利用影響力者利用的是基于其自然人身份而產(chǎn)生的條件，而利用便利條件者利用的是基于職務(wù)上的身份而產(chǎn)生的條件;最后，利用行為是否具有間接性不同。利用影響力者的利用行為具有間接性，即利用影響力者必須首先利用自己對國家工作人員的影響，然后再利用該國家工作人員或其他國家工作人員的職務(wù)行為，才能達到為請托人謀取不正當利益的目的，而利用條件者則可以直接通過利用便利條件達到目的。“利用影響力”是利用影響力受賄罪同其他賄賂犯罪相區(qū)別的本質(zhì)所在。

案例1：

據(jù)辦案人員介紹，被告人黎某為萍鄉(xiāng)市國土資源局某領(lǐng)導(dǎo)司機。2008年10月25日，萍鄉(xiāng)市某酒店因違法用地被萍鄉(xiāng)市國土資源局處以117萬元罰款，為減少罰款金額，酒店負責(zé)人請黎某幫忙，并送給黎某10萬元。黎某找到萍鄉(xiāng)市國土資源局局長，稱酒店負責(zé)人找到其叔叔在省紀委工作的戰(zhàn)友，請求市國土資源局減少罰款。2009年6月26日，萍鄉(xiāng)市國土資源局僅對酒店違法用地罰款39萬余元。

萍鄉(xiāng)市安源區(qū)檢察院認為，被告人黎某屬于法律上規(guī)定的“關(guān)系密切”的人，黎某通過與其關(guān)系密切的國家工作人員職務(wù)上的行為，為請托人謀取不正當利益，收受請托人財物，其行為構(gòu)成利用影響力受賄罪，并以該罪將黎某提起公訴。經(jīng)法院審理，一審判處黎某有期徒刑一年十個月，緩刑二年，并處罰金五萬元。

案例2：

受新疆生產(chǎn)建設(shè)兵團第四師中級人民法院指定,霍城墾區(qū)人民法院對被告人王某超利用影響力受賄、行賄一案進行審理后,近日作出一審判決:王某超犯利用影響力受賄罪,判處有期徒7年,并處罰金1萬元;犯行賄罪,判處有期徒刑5年,數(shù)罪并罰,決定執(zhí)行有期徒刑8年,并處罰金1萬元。據(jù)記者了解,這是新疆兵團法院系統(tǒng)判決的第一例利用影響力受賄案。

王某超是新疆兵團第五師原副師長馮某(另案處理)的舅舅。2010年12月,李某拜托王某超幫忙在九十團十一連開辦砂石料廠,并承諾事成后給予王某超好處費。隨后,王某超帶著李某找到馮某,請求幫忙。馮某同意后,利用其職務(wù)便利幫助李某開起了砂石料廠。作為回報,李某先后給王某超送去了20萬元。

這并不是王某超第一次利用外甥馮某的影響力犯罪。此前,他還曾幫助蔣某承建工程。為了感謝外甥的“支持”,王某超先后給馮某送過一套價值83578元的集資房,一張金額為222568.64元的銀行卡和一張5萬元的銀行存單。

法院審理認為,王某超利用國家工作人員職權(quán)形成的便利條件,為請托人謀取不正當利益后,收受賄賂20萬元,數(shù)額特別巨大,其行為已構(gòu)成利用影響力受賄罪。同時,王某超還為謀取不正當利益,給予國家工作人員財物合計356146.64元,其行為又構(gòu)成行賄罪,依法應(yīng)數(shù)罪并罰,遂作出上述判決。

案例3：利用影響力受賄罪與正當商業(yè)提成區(qū)別

2008年盧某(女)與肖某某在網(wǎng)上相識，后成為情人。2010年下半年，安徽某纜業(yè)集團有限公司(以下簡稱“**纜業(yè)”)的銷售員王某、聞某找到盧某要求她幫助銷售產(chǎn)品，并承諾按銷售總量的5%給付盧某好處費。盧某在肖某某(時任豐城礦務(wù)局領(lǐng)導(dǎo)兼豐城某焦化有限公司總經(jīng)理)的運作下，于2011年8月順利地幫助**纜業(yè)中標豐城某焦化有限公司(以下簡稱“豐城焦化”)2×55孔6米頂裝焦爐及配套項目低壓電纜項目，總價款為1280萬元。為感謝盧某幫助，**纜業(yè)通過銷售員王某給她50萬元好處費。

【分歧】

盧某的行為是否構(gòu)成犯罪?存在兩種相反觀點：

第一種意見認為，盧某系正當商業(yè)介紹行為，所得50萬元屬于業(yè)務(wù)提成費，不構(gòu)成犯罪。

第二種意見認為，盧某通過肖某某的職務(wù)行為，為請托人謀取不正當利益，收受請托人的錢物，數(shù)額特別巨大，構(gòu)成利用影響力受賄罪。

【評析】

筆者同意第二種觀點，理由為：

利用影響力受賄罪的構(gòu)成要件：1、主體是國家工作人員的近親屬或者其他與國家工作人員關(guān)系密切的人、離職的國家工作人員或者其近親屬以及其他與其關(guān)系密切的人;2、所侵犯的客體主要是國家機關(guān)的正常管理活動和公眾對國家機關(guān)工作人員依法、廉潔辦事的信賴，或者說國家工作人員的廉潔形象;3、在主觀方面為直接故意，表現(xiàn)為該行為人認識到自己是某國家工作人員的關(guān)系密切人，與某國家工作人員存在特殊的關(guān)系，足以讓第三人相信其能夠利用該國家工作人員的職務(wù)行為、或該國家工作人員的職權(quán)、或該國家工作人員的地位所形成的便利條件，為請托人謀取不正當利益，并希望請托人給付財物或者自己主動向請托人索賄;4、客觀方面表現(xiàn)為關(guān)系密切人通過該國家工作人員職務(wù)上的便利，為請托人謀取不正當利益，索取請托人的財物，或者非法收受請托人財物、數(shù)額較大或有其他嚴重情節(jié)的行為。

結(jié)合本案分析，盧某與肖某某系情人關(guān)系，關(guān)系密切，具備該罪主體資格;盧某的行為侵犯了國家工作人員的廉潔形象，符合該罪客體要件;由于受利益驅(qū)動，在主觀上只表現(xiàn)為直接故意;在客觀方面，盧某為**纜業(yè)爭取到了不正當利益，即利用肖某某的影響力幫助**纜業(yè)中標2×55孔6米頂裝焦爐及配套項目低壓電纜項目，事成之后并且非法收受了請托人王某所支付的50萬元好處費，數(shù)額且特別巨大。

綜上所述，盧某的行為符合利用影響力受賄罪構(gòu)成要件，故構(gòu)成利用影響力受賄罪，而不屬正當商業(yè)提成。