眾籌與非法集資區別

隨著P2P、“眾籌模式”等互聯網金融形態在國內的逐漸成長，此類模式在涉嫌非法集資方面已經引起了有關監管部門的關注。

繼國務院于1998年發布《非法金融業務活動和非法金融機構取締辦法》(國務院〔1998〕247號令)、中國人民銀行[微博]于1999年1月27日頒布了《關于取締非法金融機構和非法金融業務活動中有關問題的通知》(銀發[1999]41號)、最高人民法院于2010年12月13日公布了《關于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》(法釋[2010]18號)之后，2014年3月25日，最高人民法院、最高人民檢察院、公安部聯合印發了《關于辦理非法集資刑事案件適用法律若干問題的意見》，明確界定了“非法集資”行政認定的問題、“向社會公開宣傳”的認定問題、“社會公眾”的認定問題、共同犯罪的處理問題、涉案財物的追繳和處置問題、證據的收集問題、涉及民事案件的處理問題、跨區域案件的處理問題8部分內容，將現在新型的“眾籌模式”可能涉及到非法集資的情形納入到現有法律法規的規定內，也體現了相關監管部門與時俱進的監管措施。

根據上述有關規定的內容，非法集資是指單位或者個人未依照法定程序經有關部門批準，以發行股票、債券、彩票、投資基金證券或其他債權憑證的方式向社會公眾籌集資金，并承諾在一定期限內以貨幣、實物及其他方式向出資人還本付息或給予回報的行為。它具有如下特點：

(一)未經有關部門依法批準，包括沒有批準權限的部門批準的集資以及有審批權限的問題超越權限批準的集資;

(二)承諾在一定期限內給出資人還本付息。還本付息的形式除以貨幣形式為主外，還包括以實物形式或其他形式;

(三)向社會不特定對象即社會公眾籌集資金;

(四)以合法形式掩蓋其非法集資的性質。

此次，最高人民法院、最高人民檢察院、公安部聯合下發《關于辦理非法集資刑事案件適用法律若干問題的意見》(下稱《意見》)，明確了《最高人民法院關于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第一條第一款第二項中的“向社會公開宣傳”，包括以各種途徑向社會公眾傳播吸收資金的信息，以及明知吸收資金的信息向社會公眾擴散而予以放任等情形。

《意見》中強調“各種途徑”，顯然，互聯網不再是法律規制的空白地帶或灰色地帶，比以前更加明確了顯示出此次“兩高一部”聯合發布該《意見》的針對性。那么，“眾籌模式”是否會因此“中招”，都淪為“非法集資”呢?我們先來了解一下“眾籌模式”究竟是什么?

眾籌，翻譯自crowdfunding一詞，即大眾籌資或群眾籌資，香港譯作“群眾集資”，臺灣譯作“群眾募資”，是指用團購+預購的形式，向網友募集項目資金的模式。眾籌利用互聯網和SNS傳播的特性，讓小企業、藝術家或個人對公眾展示他們的創意，爭取大家的關注和支持，進而獲得所需要的資金援助。

與傳統的融資方式相比，眾籌模式主要具有以下特點：

1、低門檻：無論身份、地位、職業、年齡、性別，只要有想法有創造能力都可以發起項目。

2、多樣性：眾籌的方向具有多樣性，在國內的眾籌網站上的項目類別包括設計、科技、音樂、影視、食品、漫畫、出版、游戲、攝影等。

3、依靠大眾力量：支持者通常是普通的草根民眾，而非公司、企業或是風險投資人。

4、注重創意：發起人必須先將自己的創意(設計圖、成品、策劃等)達到可展示的程度，才能通過平臺的審核，而不單單是一個概念或者一個點子。

按照目前國際上對于眾籌的標準分類，主要分為以下四種：債權眾籌、股權眾籌、獎勵眾籌、慈善眾籌。我們今天在這里主要探討最可能觸及“非法集資”紅線的債權眾籌和股權眾籌。

從“眾籌”的上述定義和特點，我們可以看出眾籌屬于公開向不特定人群公開募集資金，很容易涉嫌非法集資。同時，《公司法》規定，非上市公司的股東人數不能超過200人。《證券法》規定，向不特定對象發行證券的、向特定對象發行證券累計超過200人的，都屬于公開發行證券。在眾多“雷區”中間，眾籌模式的生存空間又在哪里呢?

對于債權眾籌，在2013年11月，由銀監會牽頭的九部委處置非法集資部際聯席會議上，央行[微博]有關負責人明確提出“在鼓勵P2P網絡借貸平臺創新發展的同時，也要合理設定其業務邊界，要明確平臺的中介性質，明確平臺本身不得提供擔保，不得歸集資金搞資金池，不得非法吸收公眾存款，更不能實施集資詐騙。”

央行同時還明確了出現三類行為，就是“以開展P2P網絡借貸業務為名實施非法集資行為”。

第一，理財-資金池模式，即一些P2P網絡借貸平臺通過將借款需求設計成理財產品出售給放貸人，或者先歸集資金、再尋找借款對象等方式，使放貸人資金進入平臺的中間賬戶，產生資金池，此類模式下，平臺涉嫌非法吸收公眾存款。

第二，不合格借款人導致的非法集資風險，即一些P2P網絡借貸平臺經營者未盡到借款人身份真實性核查義務，未能及時發現甚至默許借款人在平臺上以多個虛假借款人的名義發布大量虛假借款信息(又稱借款標)，向不特定多數人募集資金，用于投資房地產、股票、債券、期貨等市場，有的直接將非法募集的資金高利貸出賺取利差，這些借款人的行為涉嫌非法吸收公眾存款。

第三，龐氏騙局。即個別P2P網絡借貸平臺經營者，發布虛假的高利借款標的募集資金，并采用在前期借新貸還舊貸的龐氏騙局模式，短期內募集大量資金后用于自己生產經營，有的經營者甚至卷款潛逃。此類模式涉嫌非法吸收公眾存款和集資詐騙。

而對于股權眾籌，證監會[微博]在2014年3月的新聞發布會上對股權眾籌進行了肯定，“股權眾籌融資，可以說是近年來出現的基于互聯網平臺的創新型融資模式。我們認為，它對于完善多層次資本市場體系、拓寬中小微企業融資渠道、支持創新創業活動和幫助信息技術產業化等，都具有積極意義。”。

監管層對于股權眾籌的首次表態，表明了在目前的法律框架下，股權眾籌完全可以找到合法的操作空間;但是這一表態也不意味著肯定所有的股權眾籌模式，針對其中可能出現的資金池風險或違約風險，證監會目前正在進行調研，并且會出臺相關的指導意見。相信在監管部門進一步出臺具體細則后，股權眾籌的合法與非法的界限將更加明確。

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