《合同法》286條規定:“發包人未按照約定支付價款的,承包人可以催告發包人在合理期限內支付價款。發包人逾期不支付的,除按照建設工程的性質不宜折價、拍賣的以外,承包人可以與發包人協議將工程折價,也可以申請人民法院將工程依法拍賣,建設工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優先受償”。
從本條規定看,承包人的優先權僅適用于各種可以折價、拍賣的建設工程的價款,對于不能折價、拍賣的建設工程,承包人是不具有建設工程優先權的。這實際上就把國家投資(融資)的建設工程、公用事業工程和其他使用國家劃撥土地建設的工程排除在外。從我國近些年建設工程拖欠的情況分析,工程款拖欠主要來自地方各級政府投資的建設項目和房地產開發項目,一些地方政府為了片面追求政績,在財政無力支付的情況下建設大批形象工程、政績工程,他們往往是建設工程款的拖欠大戶。筆者認為,將這些工程排除在建設工程優先權之外,不利于拖欠問題的解決。
對于法律上無法轉讓、拍賣的建設工程,可以采用留置建設工程抵押貸款的方式;如果是政府投資工程,還和采用留置政府基建帳戶的款;對于電站、收費公路等,留置其收費權,優先權人對其收費享有優先權;對于供出租的房屋工程,留置其出租權,優先權人對其收費享有優先權。這樣就能夠確實保障承包人對建設工程價款優先受償權的實現。
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