數(shù)罪并罰是否適用緩刑

一、數(shù)罪并罰在一般情況下不宜適用緩刑

行為人以兩個以上的故意或者過失，實施兩個以上的行為，具備兩種以上犯罪構(gòu)成的，即為數(shù)罪，刑法理論上稱之為“實質(zhì)的數(shù)罪”。而數(shù)罪并罰，則是指一人犯有數(shù)罪情況下，人民法院對其所犯的各種罪分別定罪量刑以后，依照法定的原則決定應(yīng)執(zhí)行的刑罰。由此可見，數(shù)罪并罰下的定罪量刑過程所包含之問題，遠比一罪的刑罰適用過程復(fù)雜得多，其基本特點有三：

一是數(shù)罪特征，必須是一行為人犯有數(shù)罪，如某行為人沒有犯實質(zhì)的數(shù)罪或獨立之?dāng)?shù)罪，即失去數(shù)罪并罰的事實前提，也當(dāng)然不在并罰之列。

二是時間特征，即數(shù)罪必須發(fā)生在法定期間內(nèi)，世界各國對此有不同立法規(guī)定，但我國刑法關(guān)于數(shù)罪并罰的適用則以刑罰執(zhí)行完畢以前所犯數(shù)罪作為適用并罰的最后時間界限，同時對于在不同刑事法律關(guān)系發(fā)展階段內(nèi)所實施或發(fā)現(xiàn)的數(shù)罪，采用不同的并罰方法。

三是原則特征，即必須在對數(shù)罪分別定罪量刑的基礎(chǔ)上，依照法定的并罰原則、范圍和方法，決定執(zhí)行的刑罰。

由以上分析所知，犯有數(shù)罪的犯罪分子，比犯有一罪的犯罪分子具有更大的社會危害性。而適用數(shù)罪并罰之方法，就能依法對犯有數(shù)罪的犯罪分子處以較重的刑罰，有利于懲治犯罪。因此，設(shè)置數(shù)罪并罰制度的意義主要有二，一是體現(xiàn)了罪刑相適應(yīng)原則，二是體現(xiàn)了法之正義性與實現(xiàn)刑罰之目的性。正是基于此，刑法理論與實務(wù)上都強調(diào)，一般情況下對數(shù)罪并罰的犯罪分子不宜適用緩刑。

二、數(shù)罪并罰在特殊情況下可以適用緩刑

對于一人犯有數(shù)罪的情況，絕對地排斥緩刑的適用也是不當(dāng)?shù)模驗檫@樣既不利于刑罰目的之實現(xiàn)，也與寬嚴(yán)相濟的刑事政策相悖。筆者認(rèn)為，數(shù)罪并罰在特殊情況下適用緩刑，并不違背緩刑這一刑罰執(zhí)行方法的創(chuàng)設(shè)宗旨，也有利于充分發(fā)揮刑法的“校正性正義”的功能與作用，最大限度地化消極因素為積極因素，促進犯罪分子回歸社會。至于何謂“特殊情況”，筆者的理解是，以下幾種情況可以認(rèn)為比較“特殊”，盡管實行數(shù)罪并罰但仍可以視為“特殊情況”而適用緩刑：

第一，主體特殊。

犯罪主體是犯罪構(gòu)成的要件之一，即實施了危害社會的行為、依據(jù)刑事法律應(yīng)負刑事責(zé)任的人。從理論上講，任何人的行為構(gòu)成犯罪均應(yīng)接受刑事追究，以體現(xiàn)法律面前人人平等的原則。但是，具體處罰又是不同的，以體現(xiàn)區(qū)別對待的政策。這種區(qū)別對待，往往在刑法的條文中即作了明確要求，主要有：

1、刑法第十七條規(guī)定的未成年人犯罪、七十五歲以上的人犯罪的特別要求;

2、刑法第十八條第二、三款規(guī)定的間歇性精神病人在精神正常時的犯罪、尚未完全喪失辨認(rèn)或控制自己行為能力的精神病人犯罪的特別要求;

3、刑法第十九條規(guī)定的又聾又啞的人或者盲人犯罪的特別要求;

4、刑法第二十條規(guī)定的正當(dāng)防衛(wèi)過當(dāng)?shù)娜藰?gòu)成犯罪的特別要求;

5、刑法第二十一條規(guī)定的緊急避險過當(dāng)?shù)娜藰?gòu)成犯罪的特別要求;

6、刑法第二十二條至二十四條規(guī)定的預(yù)備犯、中止犯、未遂犯的特別要求;

7、刑法第二十七條、第二十八條規(guī)定的共同犯罪中的從犯、脅從犯的特別要求等等。

上列這此犯罪主體，或因年齡因素(未成年或年老)，或因智障因素或身體殘缺不便關(guān)押執(zhí)行因素，或因犯罪狀態(tài)或行為作用因素，盡管被數(shù)罪并罰，但有的可以成為緩刑等非監(jiān)禁刑的執(zhí)行對象。

第二，案件特殊。

按照刑法修正案(八)修改后的刑法第七十二條規(guī)定：“對于判處拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同時符合下列條件的，可以宣告緩刑，對其中不滿十八周歲的人，懷孕的婦女和已滿七十五周歲的人，應(yīng)當(dāng)宣告緩刑：

(一)犯罪情節(jié)較輕的;

(二)有悔罪表現(xiàn);

(三)沒有再犯罪的危險;

(四)宣告緩刑對所居住社區(qū)沒有重大影響”。

刑法修正案第十一條的修改主旨有三：一是將緩刑的適用條件明確化和具體化，即規(guī)定四個必備條件，增強了司法的可操作性;二是增加未成年人、孕婦、年老之人三類主體應(yīng)當(dāng)宣告緩刑，表明此三類案件從法定性上保證法官無須請示即可下判;三是在該條第三款增設(shè)了禁止令的適用，即同時禁止緩刑犯的活動區(qū)域或范圍，以防止再次犯罪。從該條的結(jié)構(gòu)上看，就案件情況分為兩大類。

第一，應(yīng)當(dāng)宣告緩刑的案件，主要有三類：一是未成年人犯罪案件，這是基于《未成年人保護法》的考慮，防止關(guān)押后交叉感染，不利于教育、挽救與感化;二是孕婦犯罪案件，這是基于《婦女權(quán)益保障法》的考慮，因婦女關(guān)押執(zhí)行將產(chǎn)生諸多不便，需要特別關(guān)護;三是年老的人犯罪案件，七十五周歲以上之人，本身余年不多，施以監(jiān)禁執(zhí)行不符合人性化要求，故須特殊考慮。

第二，可以宣告緩刑的案件，這是一個比較寬泛的案件范圍。一方面，指凡判處拘役或三年以下有期徒刑的案件，皆“可以”適用緩刑，因為這從刑種和量刑幅度方面分析，都表明是輕刑犯罪甚或輕微犯罪的案件。另一方面，凡判處拘役、三年以下有期徒刑的案件，并不當(dāng)然適用緩刑，只有同時符合四種必備條件的，方能“可以宣告緩刑”。而且，根據(jù)我國刑法分則條文的規(guī)定，涉及拘役、三年以下徒刑的案件，均達數(shù)百種以上，尤其拘役刑的案件最多，幾乎五年以下徒刑的案件均有拘役刑種。這就表明，“可以宣告緩刑”的案件太多，因而刑法修正案用四個必備條件加以限制，是必要的。

第三，情節(jié)特殊。

案件情節(jié)在決定適用監(jiān)禁刑或非監(jiān)禁刑方面起著不可忽視的作用。案件情節(jié)主要分為法定情節(jié)和酌定情節(jié)。從法定情節(jié)講，又分為法定從重、加重處罰情節(jié)和法定從輕、減輕處罰情節(jié)，涉及拘役、三年以下徒刑適用緩刑的，當(dāng)然僅指后者，主要有以下幾類：

1、自首和以自首論(刑法第六十七條第一款規(guī)定可以從輕、減輕或者免除處罰);

2、坦白交待(刑法第六十七條第三款規(guī)定可以從輕、減輕處罰);

3、立功(刑法第六十八條規(guī)定可以從輕、減輕或免除處罰)。

從酌定情節(jié)看，按照刑法第六十三條第二款的規(guī)定，“犯罪分子雖然不具有本法規(guī)定的減輕處罰情節(jié)，但是根據(jù)案件的特殊情況，經(jīng)最高人民法院核準(zhǔn)，也可以在法定刑以下判處刑罰”，是關(guān)于酌定情節(jié)下減輕處罰之特別規(guī)定。事實上，除這種須報經(jīng)核準(zhǔn)的減輕處罰外，司法實務(wù)中還存在量刑上的大量酌定情節(jié)，比如犯罪分子的一貫表現(xiàn)、初犯、偶犯、賠償損失、避免嚴(yán)重犯罪后果發(fā)生等等，均屬于量刑考慮的重要情況，有些甚至對數(shù)罪并罰情況下能否適用緩刑產(chǎn)生重要影響。

正因為數(shù)罪并罰后宣告緩刑太過敏感，所以必須慎之又慎。為防止緩刑適用不當(dāng)引發(fā)不必要的麻煩，需要司法部門加強實體與程序的公正。