一、企業(yè)拆遷關(guān)停中如何選擇維權(quán)手段?

首先我們要明白，這個(gè)復(fù)議和起訴在實(shí)務(wù)當(dāng)中是有區(qū)別的。大家都很清楚，復(fù)議是前置程序，訴訟是復(fù)議之后的程序。同樣我們國(guó)家行政訴訟法也規(guī)定了，可以不復(fù)議直接起訴。

第二，按照例外的情況，也就是說(shuō)必須行政復(fù)議前置的情況，那么我們國(guó)家行政復(fù)議法第三十一條第一款也有明確的規(guī)定，例如面對(duì)這種確定土地、礦藏、水流、森林、山林、草原、荒地、灘涂等所有權(quán)或者使用權(quán)的具體行政行為，你認(rèn)為這個(gè)具體行政行為侵犯了你的權(quán)益，那么這種在進(jìn)行這個(gè)法律程序救濟(jì)的時(shí)候，必須先進(jìn)行行政復(fù)議，才可以向人民法院提起行政訴訟。這就叫行政復(fù)議前置。

那么同樣，后續(xù)也有例外的情況，你比如講針對(duì)這種所有權(quán)和使用權(quán)確權(quán)的所引起的這種行政處罰，或者行政強(qiáng)制措施，是不需要行政復(fù)議前置的。這就是我們國(guó)家行政復(fù)議法第三十一條規(guī)定的行政復(fù)議前置的例外情況。

那么第二個(gè)問(wèn)題就是，復(fù)議跟起訴審理的具體內(nèi)容是有所分別的，復(fù)議既審理具體行政行為的合法性也包括合理性，但是行政訴訟只審查合法性，這個(gè)在我們國(guó)家行政復(fù)議法、行政訴訟法以及最高人民法院針對(duì)行政復(fù)議和行政訴訟的司法解釋上都有明確規(guī)定。咱先把這么幾個(gè)前置的問(wèn)題講清楚，然后我們來(lái)看在面臨行政訴訟和行政復(fù)議的時(shí)候，到底應(yīng)該遵循哪些規(guī)律，來(lái)選擇適當(dāng)?shù)木S權(quán)手段。大家都心里很清楚，行政復(fù)議是向他的上級(jí)人民政府或者說(shuō)他的上一級(jí)主管單位申請(qǐng)。也就是說(shuō)，比如縣里的工商局，應(yīng)向市里的工商局申請(qǐng)，也可以向縣級(jí)人民政府來(lái)進(jìn)行行政復(fù)議。那么在行政復(fù)議這一塊的選取之上，我們認(rèn)為盡量選取他的上級(jí)人民政府作為復(fù)議機(jī)關(guān)。因?yàn)槭裁茨?他有個(gè)管理與被管理的權(quán)限，你如果直接向他上級(jí)的行政派出機(jī)關(guān)，也就是說(shuō)上級(jí)的行政職能機(jī)關(guān)申請(qǐng)，你比如講縣工商局到市工商局他是一種指導(dǎo)性的法律關(guān)系，他往往不帶有這種管理色彩，一旦不帶有管理色彩那么雙方形成的這種制約的權(quán)力性的特點(diǎn)就往往不凸顯，不明確。所以我們?cè)趯?shí)務(wù)當(dāng)中主要接到了職能部門(mén)給的這種具體行政行為，我們的復(fù)議都是向他的上級(jí)人民政府來(lái)申請(qǐng)復(fù)議。如果接到是人民政府的，你的選擇只有一個(gè)，就是向這級(jí)人民政府的上一級(jí)人民政府申請(qǐng)復(fù)議，這個(gè)沒(méi)有選擇。大家心里都清楚，復(fù)議用現(xiàn)在通俗話講就是爹管兒子，是他的上一級(jí)人民政府來(lái)管理他，那么這里頭可能會(huì)帶有一定的偏袒，或者說(shuō)可能會(huì)帶有一定的不公正性，這是說(shuō)有可能的，那么各位也可以理解這個(gè)。特別是本身這個(gè)任務(wù)就是上級(jí)交給他的，如果說(shuō)你把這個(gè)復(fù)議的行為又提到人民政府，本身這個(gè)政策就是他定的，現(xiàn)在你又提到他那，那么這種改變的可能性就小。

那么訴訟往往體現(xiàn)出來(lái)的公平性可能會(huì)高一些，因?yàn)樗堑谌?，司法機(jī)關(guān)對(duì)行政機(jī)關(guān)的具體行政行為是一種審理的行為。他所體現(xiàn)出的受到人為各個(gè)方面的干擾是比較小的，那么他所體現(xiàn)的公平性公平度就較高。直接從這么幾點(diǎn)上來(lái)談一下。怎么來(lái)進(jìn)行行政復(fù)議的權(quán)力選取，或者說(shuō)如何來(lái)進(jìn)行行政訴訟，面臨這兩種情況的時(shí)候，如何選擇的問(wèn)題。

第一、如果你是為了拉滿程序這根弦，或者說(shuō)為了拖延時(shí)間，那么首先必須先進(jìn)行行政復(fù)議。只有進(jìn)行行政復(fù)議，再進(jìn)行行政訴訟，那么你這個(gè)時(shí)效或者說(shuō)這條時(shí)間才能拉到最長(zhǎng)。例如關(guān)于違章建筑的認(rèn)定，我們從來(lái)都是希望先復(fù)議后訴訟，因?yàn)槲覀儑?guó)家的行政強(qiáng)制法明確規(guī)定了在復(fù)議跟起訴結(jié)束之后，才能行使強(qiáng)制性的權(quán)利，所以說(shuō)最長(zhǎng)時(shí)間的去拉滿這根弦，那么你必然是先復(fù)議后訴訟。

第二、如果說(shuō)你存在的是合法性存疑，但是合理性充足的，我們建議也是先復(fù)議后訴訟。剛才已經(jīng)講過(guò)了復(fù)議審查，既審查合理性也審查合法性，如果你認(rèn)為合法性是存疑的，即便是經(jīng)過(guò)招商引資啦，或者經(jīng)過(guò)各方的手續(xù)文件，但是是不完備的，不準(zhǔn)確的，不全面的，但是你有充足的合理性。我們剛才講到了，你是招商引資來(lái)的，政府的允諾行為在里頭，政府鼓勵(lì)的，政策積極倡導(dǎo)的，這種存在合理性的，那么由于復(fù)議既審查合法性又審查合理性，那我們就贊成你先提復(fù)議，先進(jìn)行合理性審查。因?yàn)榇蠹叶贾?，一旦提了訴訟，就不可能回去再提復(fù)議了。復(fù)議是前置的，可以先提復(fù)議再提訴訟，也可以直接訴訟，但是無(wú)法倒回來(lái)，先訴訟再?gòu)?fù)議。

第三、就是如果合法性把握性大，應(yīng)該跳過(guò)復(fù)議直接起訴，這樣的話對(duì)司法的干擾程度非常低。沒(méi)有復(fù)議，就是沒(méi)有復(fù)議過(guò)程中的事實(shí)認(rèn)定跟法律適用問(wèn)題，直接跳到訴訟，前提是你這個(gè)問(wèn)題合法性把握性非常的大。認(rèn)為你自己合法的主體啦，合法的程序各個(gè)方面是沒(méi)有問(wèn)題的，那么你就直接跳過(guò)復(fù)議直接去訴訟。

第四、法院的公平性確實(shí)在提高，但是協(xié)調(diào)性差一些，因?yàn)槭裁矗撬痉C(jī)關(guān)來(lái)協(xié)調(diào)行政機(jī)關(guān)，他比行政機(jī)關(guān)爹管兒子這種協(xié)調(diào)的力度是小的，是差的。我們?cè)趯?shí)務(wù)當(dāng)中碰到的都是這種，行政復(fù)議完了以后，確實(shí)給我們的感覺(jué)是行政復(fù)議這種協(xié)調(diào)性，調(diào)度性確實(shí)比較強(qiáng)，因?yàn)樗旧砭陀幸环N管理被管理的職責(zé)在里頭。但是法院去協(xié)調(diào)這種事情的話，往往他是就一個(gè)具體的行為的合法性作出判斷，他的協(xié)調(diào)力度是小的，在這方面是差很多的，第五、各方面的因素，也要綜合的考量，考量各方面的因素對(duì)本次事件的影響。比如你是一個(gè)征收拆遷的行為，那么這樣的話影響到你征收拆遷的進(jìn)度等等各個(gè)方面，可能對(duì)上級(jí)人民政府的政績(jī)都是有影響的。這樣的話就應(yīng)該先復(fù)議，復(fù)議的話上級(jí)人民政府調(diào)解的力度會(huì)非常的大。所以說(shuō)在這個(gè)實(shí)務(wù)當(dāng)中，也要看各方面的因素對(duì)你這個(gè)實(shí)物推導(dǎo)的能力，或者說(shuō)觸動(dòng)的能力，觸動(dòng)能力強(qiáng)的這一個(gè)機(jī)關(guān)，你要先運(yùn)用起來(lái)。那么實(shí)務(wù)當(dāng)中往往就是說(shuō)這種上級(jí)管理下級(jí)的這種推動(dòng)力更強(qiáng)一些。

根據(jù)我國(guó)相關(guān)的法律規(guī)定，對(duì)于拆遷事宜，當(dāng)?shù)卣块T(mén)和企業(yè)必須和當(dāng)?shù)鼐用襁M(jìn)行商議，并且政府主管的部門(mén)必須把對(duì)拆遷的相關(guān)事宜進(jìn)行公布出來(lái)，確定好對(duì)當(dāng)?shù)鼐用竦馁r償和安置問(wèn)題，在未解決問(wèn)題之前不得擅自進(jìn)行拆遷。

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